乌鲁木齐鑫尚鼎业装饰工程有限公司与***提供劳务者受害责任纠纷二审民事裁定书

新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院

民 事 判 决 书

（2017）新01民终633号

上诉人（原审被告）：乌鲁木齐鑫尚鼎业装饰工程有限公司，住所地：新疆乌鲁木齐高新区（新市区）长春南路西四巷83号津城茗苑小区5栋2单元2202室。

法定代表人：左永超，乌鲁木齐鑫尚鼎业装饰工程有限公司总经理。

委托代理人：唐家春，新疆子叶律师事务所律师。

被上诉人（原审原告）：***，男，1985年8月16日出生，汉族，住湖南省张家界市武陵源区天子山镇向家坪居委王家沟组030号，现住乌鲁木齐市新市区新美二巷229号独楼302号。

委托诉讼代理人：冉贵花，新疆庸和律师事务所律师。

被上诉人（原审被告）：熊德平，男，1977年12月10日出生，汉族，住乌鲁木齐市新市区新美二巷229号独楼302号。

上诉人乌鲁木齐鑫尚鼎业装饰工程有限公司（以下简称鑫尚鼎业公司）因与被上诉人***、被上诉人熊德平提供劳务者受害责任纠纷一案，不服乌鲁木齐市新市区人民法院（2016）新0104民初7345号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年2月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人鑫尚鼎业公司委托诉讼代理人唐家春、被上诉人***及委托诉讼代理人冉贵花、被上诉人熊德平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

鑫尚鼎业公司上诉请求：1、请求撤销原判或发回重审，驳回支付***医疗费25111.3元、误工费5861.7元、护理费1352.7元、伙食补助费972元、营养费877.5元、交通费180元的诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费、送达费等相关费用由被上诉人承担。事实及理由：一、我公司未雇佣***，我公司雇佣的是熊德平。我公司未给***支付报酬亦未给***指定工作场所，我公司和***不存在任何关系。二、***坠落的位置我公司也做了安全防护，其坠落受伤自身存在重大过失，不应由我公司承担责任。

***答辩称：一审法院认定事实清楚、适用法律正确，要求驳回上诉，维持原判。

熊德平答辩称：和***答辩意见一致。

***向一审法院起诉请求：请求判令以上鑫尚鼎业公司、熊德平赔偿我医疗费27901.47元、护理费1503元、住院伙食补助费1080元、营养费1080元、交通费300元。

一审法院认定事实：鑫尚鼎业公司项目经理冯德全联系熊德平为其装修工地“美容”（即对裸露不平的漆面刷漆），由熊德平再联系一人共同施工，工钱500元二人平分。2016年8月25日，熊德平和***，在鑫尚鼎业公司昌吉市晨光绿景工地刷油漆，该房屋一层至地下室处入口因未装修好，鑫尚鼎业公司用几块木板遮掩，***提供劳务时经过此处不慎坠落受伤。***于2016年8月25日进入新疆医科大学第一附属医院昌吉分院住院，确定诊断：轻度中型颅脑损伤、左侧额部脑出血、右侧枕叶脑挫伤，住院期间陪护一人。2016年9月3日，***出院，医嘱出院后继续休息一个月，避免受凉、受累，继续口服奥拉西坦胶囊0.8g一日三次,口服营养脑细胞等对症。***住院医疗费为27844.07元，复印病例花费57.4元。***提供以下证据：证据一、新疆医科大学第一附属昌吉分院住院费用票据三张，金额分别为：26301.16元、1542.91元、57.4元（病例复印费）。鑫尚鼎业公司对该组证据真实性认可，关联性不认可；熊德平对该组证据真实性、关联性均认可；原审法院对该组证据真实性予以确认。证据二、入院记录、出院证明、诊断证明，证明***主张误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费的依据。鑫尚鼎业公司对该组证据真实性认可，关联性不认可；熊德平对该组证据真实性、关联性均认可；原审法院对该组证据真实性予以确认。证据三、交通费票据。鑫尚鼎业公司对该组证据真实性认可，关联性不认可；熊德平对该组证据真实性、关联性均认可；原审法院对该组证据真实性暂不确认。鑫尚鼎业公司在本案第一次庭审中申请证人冯德全出庭作证。证人证明其联系熊德平为其装修工地“美容”（即对裸露不平的漆面刷漆），由熊德平再联系一人共同施工。***对该证人证言的真实性认可，熊德平对证人证言的真实性认可，原审法院对该证人证言的真实性予以确认。熊德平提供以下证据：照片，证明***当时受伤的情况，可见照片中有一狭长豁洞，周边零散搭了几块木板，但仍可见完整洞口。***对该照片真实性认可，原审法院对该证据真实性暂不确认。一审法院认为，一、本案赔偿责任承担主体认定问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：提供劳务一方因劳务自己受到损害的，由接受劳务一方根据双方各自的过错承担相应责任。鑫尚鼎业公司指示熊德平联系一人共同为其装修工地“美容”，熊德平作为本次劳务的组织者，未因联系***提供劳务获益，而是实际参与劳动获得***支付的劳务报酬，也并未对***进行支配、控制。再者，***的劳务报酬虽然表面上由熊德平支付，而实际上是鑫尚鼎公司将兄弟二人的报酬统一交给熊德平，再由熊德平与***平分，由此可见，***熊德平的报酬由鑫尚鼎业公司给付。因此熊德平并非接受***劳务一方，在本案中不承担责任。***为鑫尚鼎业公司昌吉市晨光绿景工地刷油漆，属于简单的体力劳动，系***运用劳动技能提供劳务之行为，该工地由本案鑫尚鼎业公司承包装修，***的劳动成果由其实际获益，劳务报酬由鑫尚鼎业公司给付，工作场所由鑫尚鼎业公司指定，故鑫尚鼎业公司系接受***劳务一方，***在提供劳务过程中受到损害，鑫尚鼎业公司应当承担赔偿责任。二、本案责任划分问题。鑫尚鼎业公司抗辩***坠落的位置有安全防护，但在庭审中并未提供证据。本案***在被告处提供刷油漆的劳务，该房屋一层至地下室处入口未封闭，存在重大的安全隐患，属***在劳务过程中不能预见之危险，而鑫尚鼎业公司明知上述情况可能导致人员坠落产生危险，却仅用几块木板遮掩，未采取其他有效防护措施或者履行警示义务。***提供劳务的场所系未完工工地，地形情况复杂，容易产生人身损害危险，***在此区域工作应当熟悉周边环境，小心谨慎，而其并未注意到一层至地下室处入口存有坑洞，经过时不慎坠落，确实存在一定的过错。故原审法院综合审查认定，对***坠落受伤，鑫尚鼎业公司承担主要责任，赔偿***损失的90%，***承担次要责任，自负损失的10%。三、***主张的各项赔偿费用金额。（一）医疗费，***提供发票等证据证明其医疗花费合计27844.07元，事实清楚。其中病例复印费用57.4元的产生与被告侵权行为存在因果关系，原审法院亦予支持，鑫尚鼎业公司应承担25111.3元（27901.47元×90%）；（二）误工费，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能证明其最近三年平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地上一年度职工平均工资计算。***系农民工无固定收入，也未能证明其最近三年平均收入情况，主张按2015年乌鲁木齐市城镇职工平均工资计算39天误工费，有医嘱为证且符合法律规定，计5861.7元（167元×39天×90%），由鑫尚鼎业公司承担；（三）护理费，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。***主张9天，计1352.7元（167元×9天×90%），由鑫尚鼎业公司承担；（四）住院伙食补助费，原审法院参照新疆国家机关工作人员出差伙食补助，按每天120元支持9天，计972元（120元×9天×90%），由鑫尚鼎业公司承担；（五）营养费，原审法院结合医嘱及乌鲁木齐地区经济发展条件和群众生活水平，酌情按25元/天，共39天，支持877.5元（25元×39×90%），由鑫尚鼎业公司承担；（六）交通费，原审法院以费用发生的必要性、合理性为限，酌情支持180元（200元×90%），由鑫尚鼎业公司承担。鑫尚鼎业公司经原审法院依法传唤无正当理由拒不到庭，原审法院视为其放弃抗辩。判决：一、乌鲁木齐鑫尚鼎业装饰工程有限公司赔偿***医疗费25111.3元（27901.47元×90%）；二、乌鲁木齐鑫尚鼎业装饰工程有限公司赔偿***误工费5861.7元（167元×39天×90%）；三、乌鲁木齐鑫尚鼎业装饰工程有限公司赔偿***护理费1352.7元（167元×9天×90%）；四、乌鲁木齐鑫尚鼎业装饰工程有限公司赔偿***住院伙食补助费972元（120元×9天×90%）；五、乌鲁木齐鑫尚鼎业装饰工程有限公司赔偿***营养费877.5元（25元×39天×90%）；六、乌鲁木齐鑫尚鼎业装饰工程有限公司赔偿***交通费180元（200元×90%）。七、熊德平在本案中不承担责任。

二审中，当事人没有提交新证据。

本院对一审查明的事实予以确认。

本院认为，当事人对自己的主张，有责任提供证据加以证明，否则，应承担相应的民事责任。鑫尚鼎业公司指示熊德平联系一人共同为其装修工地“美容”，熊德平作为本次劳务的组织者，未因联系***提供劳务获益，而是鑫尚鼎业公司将兄弟二人的报酬统一交给熊德平，由兄弟两平分，因此，鑫尚鼎业公司为兄弟两的雇佣者。***在提供劳务过程中受到损害，鑫尚鼎业公司应当承担赔偿责任。***做为具有完全民事行为能力的个体，在工作中应当具备谨慎注意的义务，其在工作中不慎坠落，应承担相应的民事责任。一审判决对此判决并无不妥，应予维持。

综上所述，乌鲁木齐鑫尚鼎业装饰工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费658.88元，由乌鲁木齐鑫尚鼎业装饰工程有限公司负担。

本判决为终审判决。

审判长　金　波

审判员　项　颖

审判员　仝淑莉

二〇一七年四月二十一日

书记员　郭　蕊

速录员　程玮燕