潍坊中基建筑有限公司、某某劳动争议二审民事判决书

山东省潍坊市中级人民法院

民 事 判 决 书

（2019）鲁07民终3185号

上诉人（原审被告）：潍坊中基建筑有限公司，住所地：山东省昌乐县经济开发区文化路与石家庄村路交叉口东南角。

法定代表人：刘作洪，总经理。

委托诉讼代理人：徐磊，山东潍州律师事务所律师。

被上诉人（原审原告）：***，男，1988年1月25日出生，汉族，住内蒙古自治区通辽市。

上诉人潍坊中基建筑有限公司（以下简称潍坊中基公司）因与被上诉人***劳动争议纠纷一案，不服山东省昌乐县人民法院（2018）鲁0725民初3809号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。

潍坊中基公司上诉请求：1.撤销山东省昌乐县人民法院（2018）鲁0725民初3809号民事判决，依法改判或发回重审；2.***承担全部诉讼费用。事实和理由：1.一审判决支付护理费用，证据不足。《工伤保险条例》未规定工伤职工住院期间必然享有护理费用，虽然规定生活不能自理的工伤职工在停工留薪需要护理的，由所在单位负责。但根据民事诉讼法举证规则，应当由***就生活不能自理提供相关证据证明。一审法院参照当地护工的劳务报酬标准为计算依据，判令潍坊中基公司支付相应护理费用，缺乏依据。2.一审判决潍坊中基公司支付停工留薪期工资22680元，没有计算依据。***的实际工资为3000元/月，且2018年9月21日昌乐县社会保险事业管理中心支付***的一次性伤残补助金34960.20元，按照***的伤残等级和计算时间，可知***主张的实际工资为3178.20元，恰恰印证我方关于***的实际工资。

***向一审法院起诉请求：1.支付***停工留薪期工资45360元（378012个月）；2.支付***工伤待遇200000元[包括一次性医疗补助金57760元（577610），一次性就业补助金92416元（577616），交通费，住宿费，伙食补助费，营养费，护理费等]。

一审法院认定事实：***自2017年11月起进入潍坊中基公司处工作，2017年12月19日，***在工作过程中受伤于2017年12月19日至2018年4月19日入昌乐县中医院住院治疗121天，住院期间潍坊中基公司派人照顾两天。2018年3月31日***伤情被认定为工伤。***受伤后，潍坊中基公司向***支付40000元。2018年6月，社保中心拨付潍坊中基公司伙食补助费1464元。2018年12月4日，昌乐县劳动人事争议仲裁委员会作出乐劳人仲案字［2018］第529号仲裁裁决书，裁决潍坊中基公司支付***六个月的停工留薪期工资22680元、一次性伤残就业补助金92416元，扣除已经预先支付的40000元，共计应当支付75096元。对***主张的护理费、交通费、住宿费、伙食补助费、营养费不予支持。2019年1月15日，昌乐县中医院肝胆外科补开证明一份，证明***在住院期间前30日需两人护理，其余时间需一人护理。上述事实，有***、潍坊中基公司陈述，仲裁裁决书等在案证实。

一审法院认为，潍坊中基公司虽对仲裁裁决存在异议但未起诉，视为认可仲裁裁决。***对仲裁裁决中的停工留薪期存在异议，但参照《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第四条的规定，对于多部位或多组织器官受到伤害的，以对应得各停工留薪期中最长的期限作为停工留薪期，最长时间为6个月，故仲裁裁决***享受六个月的停工留薪期并无不当，对***主张的应当享受12个月的停工留薪期的诉讼请求不予支持。对***主张的伙食补助费，现社保部门已经支付潍坊中基公司1464元，该部分费用潍坊中基公司应当支付***。对***主张交通费、住宿费、营养费，因***并未到统筹地区以外就医，对该部分费用因无明确法律规定，不予支持。对***主张的护理费，《工伤保险条例》第三十三条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。***因伤住院121天，根据医嘱，潍坊中基公司应当在住院的前三十天两人护理，其余时间一人护理，而潍坊中基公司仅仅护理2天，故潍坊中基公司应当支付剩余期间的护理费。***提交的护理人员王明臣误工损失因未提交劳动合同、考勤表、工资表等证据证明其实际误工损失，故本院参照当地护工的劳务报酬标准即每天71.11元作为计算依据，扣除潍坊中基公司护理的2天，***应得的护理费为10453.17元[（28+119）71.11元]。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条,《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条之规定，判决如下：一、潍坊中基公司于本判决生效后十日内支付***六个月停工留薪期工资22680元、一次性伤残就业补助金92416元、伙食补助费1464元、护理费10453.17元，扣除已经预先支付的40000元，共计87013.17元；二、驳回***的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由潍坊中基公司负担。

本院二审期间，当事人双方均未提交新证据。本院查明的事实与原审判决认定一致，本院予以确认。

本院认为，从***受伤等级、严重程度以及本案查明的其他事实看，***停工留薪及住院期间需要他人护理。结合《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”之规定，潍坊中基公司对***的护理负有法定责任，但本案中潍坊中基公司未依法完全履行护理责任，此时应当向***支付相应护理费用。一审法院结合查明的事实判令潍坊中基公司向***支付护理费用，并无不当，应予维持。

潍坊中基公司对本案劳动争议仲裁裁决未提出起诉，其关于***实际月工资为3000元的上诉主张与劳动争议仲裁程序、一审程序庭审的陈述完全一致，一审法院依据本案相关事实判令该公司按照月工资3780元向***支付停工留薪期工资，不违反法律规定。潍坊中基公司以***享受到的一次性伤残补助金推定***主张的实际工资并以此主张***实际月工资为3000元，于法无据，本院不予支持。

综上所述，潍坊中基公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费10元，由上诉人潍坊中基建筑有限公司负担。

本判决为终审判决。

审 判 长　张国良

审 判 员　王宝成

审 判 员　王　峰

二〇一九年五月二十八日

法官助理　于志明

书 记 员　李　敏