某某与某某、浙某某园艺工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一审民事判决书

浙江省诸暨市人民法院

民 事 判 决 书

（2019）浙0681民初4293号

原告：***，男，1951年12月10日出生，汉族，住诸暨市。

委托诉讼代理人：陈少云，诸暨市恒大法律服务所法律工作者。

被告：***，男，1971年8月11日出生，汉族，住诸暨市。

被告：浙***园艺工程有限公司，住所地诸暨市暨阳街道暨阳路170号日森大厦1单元1302室。

法定代表人：章丽。

委托诉讼代理人：周真亮，诸暨市城关法律服务所法律工作者。

原告***与被告***、浙***园艺工程有限公司（以下至判决主文前简称祥宸公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年3月18日立案后，祥宸公司申请对***的伤残等级和误工、护理期限进行重新鉴定，本院依法予以准许。鉴定意见书出具后，本案依法适用简易程序于2020年4月8日公开开庭进行了审理。原告***及其委托诉讼代理人陈少云、被告***、被告祥宸公司的委托诉讼代理人周真亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

***向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿各项经济损失共计328980.68元。诉讼过程中，***变更总赔偿金额为368370.32元(医疗费9658.08元、误工费49410元、护理费16470元、营养费2700元、住院伙食补助费1050元、交通费1200元、残疾赔偿金264532.24元、鉴定费3350元、精神损害抚慰金20000元)。事实和理由:***系两被告的雇员。两被告在诸暨市城西开发区内承包了一拆违工程，2017年11月15日，***在替被告拆违作业时从高处跌落。经诸暨市人民医院、第六人民医院住院治疗（住院期间的医疗费用被告已支付），其人体损伤程度经绍兴明鸿司法鉴定所评定为八级、十级、十级，并对其误工、护理、营养均作出了鉴定。现钢板尚未拆除，被告应支付后续的治疗费用。因本次事故造成两颗门牙松动，其中一颗在住院时已经拔掉，另一颗尚未治疗，这部分费用也应当予以计算。后就赔偿事宜因双方无法达成一致意见，故***为维护自身合法权益诉讼来院，要求判如所请。

***辩称，预付的医疗费有8008元多出来由***自行领走，***在治疗途中擅自转院而耽误了治疗。

祥宸公司辩称，***在作业过程中有重大过失，拆迁属于危险作业，应当具有安全资格证书，***没有证书而进行危险作业，应当减轻两被告的赔偿责任；同意***提出的大唐人民医院完全有能力对***进行治疗，但是***擅自转院，导致病情恶化，因此扩大的损失应由***自己承担。

本院经审理查明事实如下：

2017年11月15日下午1时30分左右，***在拆违作业中受伤。***受伤后被送至医院治疗，祥宸公司垫付医疗费共计51180.49元，其中43180.49元已经在治疗过程中支出，另8000元由***领取，***自行支付医疗费4320.08元。2017年12月5日，双方签订协议一份，载明“***在一年多的时间一直在祥宸公司上班，在11月15日下午1时30分左右去拆违，发生受伤。医疗期间，祥宸公司应及时交清医疗费，直至***康复为止。（先把病看好）其他事项有待双方协商解决。……”，落款处为“证明人：***受伤人：***”，祥宸公司在日期下方盖章。

起诉前，***自行委托绍兴明鸿司法鉴定所对其伤残等级和三期进行鉴定，该所评定：***的伤情和本次外伤存在直接因果关系、起完全作用。其伤情构成人体损伤八级伤残、十级伤残、十级伤残；建议给予误工期为270日左右，护理期为90日左右；营养期为90日。***为此支出鉴定费3350元。诉讼过程中，祥宸公司申请对***的伤残等级和误工、护理期限进行重新鉴定，本院依法委托金华天鉴司法鉴定所进行重新鉴定。该所评定***的伤情构成九级伤残、十级伤残、十级伤残，建议给予误工期限为270天，护理期限为90天。祥宸公司预交鉴定费2470元。

另查明，***为诸暨市枫桥***食品店（个体工商户）的经营者。

上述事实，除原、被告的庭审陈述外，还有：1.协议；2.门诊病历、住院病历、医疗费发票；3.绍兴明鸿司法鉴定所出具的司法鉴定意见书及鉴定费发票；4.诸暨市枫桥***食品店的营业执照复印件；5.金华天鉴司法鉴定所出具的鉴定意见书及鉴定费发票。***、祥宸公司对证据1质证认为系拆迁完毕后政府需要清场，为便于处理纠纷，***自行制作后由两被告签字、盖章。本院对该证据形式上的真实性予以确认，至于其中的内容，将结合其他证据综合予以认定。另祥宸公司在庭后补充提交与***之间的合同及款项往来凭证，***质证认为该合同系***受伤后签订，当时其在空白纸上签字，内容是签字之后由祥宸公司自行打印，其不识字。本院对***签名的真实性予以确认，至于祥宸公司与***之间的关系，在理由部分予以说明。对于***的伤残等级和三期，其中营养期两被告未申请重新鉴定，应以绍兴明鸿司法鉴定所出具的鉴定意见为准。伤残等级和误工、护理期限，本院根据祥宸公司的申请委托金华天鉴司法鉴定所重新鉴定，鉴定机构具有相应的鉴定资质，鉴定人员具备相应的鉴定资格，鉴定程序未有违规情形，鉴定依据充分，鉴定结论并无不当，故***的伤残等级和误工、护理期限应以重新鉴定意见书为准。另对于***的残疾赔偿金计算标准，其系在提供劳务过程中遭到损伤，且***为诸暨市枫桥***食品店的经营者，可以证实其以非农收入为主要收入来源，故其残疾赔偿金应当参照城镇标准计算。

本院认为，公民的人身健康权受法律保护，在遭受侵害时有依法获取赔偿的权利。关于赔偿义务人的确定，祥宸公司辩称与***之间系承揽关系，***的损失应由***予以赔偿，并提供与***之间的合同和款项往来凭证予以佐证。根据该合同的内容“一：甲方拆违章工作人员由乙方叫人操作施工，前提乙方必须确保安全施工。二：甲方供应乙方工人中餐（如遇特殊情况中餐由甲方供应）。工人工资：甲方每天、每人给乙方工人工资壹佰肆拾元（140元）（乙方***每天工资160元）。工资按实际工作日结算。三：工资由乙方到甲方这里统一结算，由乙方（***）发放给拆违章工作人员。其他人员不得结算工资。甲方同乙方年终工资结清。四：拆违工具由乙方负责。如乙方不够同甲方协商解决。……”。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案中祥宸公司与***约定***叫人来操作施工，但是工人中餐由祥宸公司提供，对于工人费用按照实际工作日由***统一结算，并非以交付的工作成果结算费用，不符合承揽合同的要件。虽***向***等人结算工资时抽取20元的费用，但***解释为使用工具的费用，祥宸公司与***签订的合同中约定工具由***提供、以及***陈述工具由***提供，均可以印证***陈述的内容，***对该20元费用的解释亦属合理。***以实际工作日与祥宸公司结算工资，且祥宸公司在协议中亦认可***为其工作，故***与祥宸公司之间系劳务合同关系。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，故祥宸公司应对***的损失承担赔偿责任。***在拆违高空作业中，未采取必要的保护措施、未注意自身安全，对损害后果的发生也存在一定的过错，依法可以减轻祥宸公司的赔偿责任。故本院确定祥宸公司对***的损失承担85%的民事赔偿责任。

现本院核定***的合理经济损失为：1.医疗费47500.57元（4320.08元+43180.49元）；2.营养费2700元（30元/天×90天）；3.住院伙食补助费1050元（30元/天×35天）；4.护理费16380元（182元/天×90天）；5.误工费32400元（以***提供劳务过程中的工资120元/天计算，120元/天×270天）；6.残疾赔偿金186728.64元（55574元×14年×24%）；7.交通费1200元（根据***的治疗、鉴定情况，其诉请交通费合理）；8.精神损害抚慰金12000元；9.鉴定费3350元，以上损失合计303309.21元。上述损失由浙***园艺工程有限公司赔偿***85%计257812.83元，扣除已经支付的51180.49元，尚应支付206632.34元。对于***主张的牙齿治疗费用、后续治疗费用，因其未作为诉讼请求提出，也未提供相应的证据，且后续治疗费用尚不能确定，故在本案中本院不作处理，***可另行主张权利。被告辩称***擅自转院耽误治疗，致使病情恶化，但未向本院提供证据予以证明，且根据病历资料，***的治疗具有连续性，并未中断，也未有证据表明***就医的医院没有相应的诊疗资格或者治疗能力，故对该抗辩意见本院不予采信。综上，***的合理请求，本院予以支持，不合理部分依法予以驳回。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，判决如下：

一、浙***园艺工程有限公司应赔偿***医疗费等各项经济损失共计257812.83元，扣除已经支付的51180.49元，尚应支付206632.34元，款限本判决生效之日起十日内付清；

二、驳回***的其余诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费6235元，减半收取3117.5元，由***负担1091元，浙***园艺工程有限公司负担2026.5元。重新鉴定费2470元（浙***园艺工程有限公司预交），由***负担800元，浙***园艺工程有限公司负担1670元。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。

审判员　周　晶

二〇二〇年四月二十日

书记员　孙晨辰