神华地质勘查有限责任公司与***劳动争议二审民事判决书

内蒙古自治区乌海市中级人民法院

民事判决书

（2019）内03民终451号

上诉人（原审被告）：神华地质勘查有限责任公司。

法定代表人：杨根盛，董事长。

委托诉讼代理人：刘海军，北京市振邦律师事务所律师。

被上诉人（原审原告）：***，原神华（北京）遥感勘查有限责任公司乌海分公司负责人，住北京市朝阳区。

委托诉讼代理人：贾金祥，内蒙古济海律师事务所律师。

上诉人神华地质勘查有限责任公司（以下简称神华公司）因与被上诉人***劳动争议纠纷一案，不服乌海市海勃湾区人民法院（2018）内0302民初3321号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人神华公司委托诉讼代理人刘海军，被上诉人***及其委托诉讼代理人贾金祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

神华公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回***恢复劳动关系的诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费由***承担。事实与理由：2008年1月15日，神华（北京）摇感勘查有限责任公司乌海分公司（以下简称乌海分公司）成立并领取营业执照，***系负责人，2010年后未进行经营，2012年12月9日被工商部门吊销营业执照，2018年12月21日，乌海分公司办理注销手续。***参与王云峰与公司在乌海法院的相关诉讼，都是人民法院通知***到庭应诉，并非其公司通知，也无其公司授权，到庭参加诉讼是基于工商登记***是乌海分公司负责人，出庭应诉是***法定义务。***长期在乌海生活，没有为其公司提供劳动，公司在《工人日报》刊登通告解除劳动关系，2014年4月28日通告期满，双方劳动合同解除，劳动关系终止，***严重违反公司相关规章制度，属于合法有效解除，现乌海分公司已经注销，已经没有相应岗位及工作，不存在继续履行的可能，因此不能判决继续履行劳动合同。

***辩称,首先乌海分公司于2012年被吊销营业执照，并没有注销，从2012年至今，由于王云峰案件纠纷，其一直受神华公司的委托以分公司经理的身份参与诉讼解决纠纷。其只是内蒙古神北矿业有限责任公司的股东，并不违反法律规定，也不影响乌海分公司业务，因此神华公司的上诉理由不能成立。

***向一审法院起诉请求：1、判令神华公司与其恢复劳动关系；2、判令神华公司给付工资326240元（2012年1月-2018年9月，合计80个月）；3、判令神华公司支付其垫付的款1689078.79元；4、判令神华公司支付垫付资金的利息777567元（从2010年12月-2018年9月，合计93个月，按照同期贷款利息年5.94%）；5、本案诉讼费由神华公司承担。

一审法院认定事实：神华公司前身为神华（北京）遥感勘查有限责任公司，***系该公司职工。2008年1月15日，神华（北京）遥感勘查有限责任公司乌海分公司（以下简称“神华公司乌海分公司”）成立并领取营业执照，负责人登记为***。后神华公司乌海分公司于2012年12月7日被吊销营业执照，于2018年12月21日注销。***于2017年末得知神华公司已经与其解除劳动关系，故向乌海市海勃湾区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，该委作出《不予受理通知书》后，***诉至该院，请求：1、被告神华公司与原告恢复劳动关系；2、被告神华公司支付原告2012年1月至2018年9月期间的工资；3、被告支付原告垫付款及利息。因***在（2000）临民初字第606号案件中未履行给付义务，该案进入执行程序后，巴彦淖尔市临河区人民法院向神华公司送达协助执行通知书，要求神华公司自2011年2月1日起协助扣留***工资至执行款清偿之日止。因未履行协助义务，神华公司代***向巴彦淖尔市临河区人民法院缴纳执行款共计56423.44元。庭审过程中，神华公司主张因***违反公司职工奖惩条例中“连续旷工7天或一年内累计旷工15天以上的解除劳动合同”的规定且多次联系不到***，故其于2014年2月28日采用登报通告形式向***送达解除劳动合同通知书。神华公司向该院提交刊登报纸复印件，但未提供***的相关考勤记录。神华公司向该院提交***2012年5月至2013年2月工资发放明细表，***对该明细表认可。一审法院认为，劳动争议，是指劳动法律关系的当事人之间，因劳动权利义务问题发生的纠纷。***系原神华公司乌海分公司负责人，原神华公司乌海分公司系神华公司下设分公司，且神华公司向***发放工资，双方虽未签订劳动合同，但已构成事实劳动关系。对于***主张的恢复劳动关系的诉讼请求，因神华公司据以解除劳动合同的原因为***违反公司职工奖惩条例中“连续旷工7天或一年内累计旷工15天以上的解除劳动合同”的规定，但其并未提供相应考勤记录证实***存在连续旷工7天或一年内累计旷工15天以上的情形，亦未提供相应证据证实其与***解除劳动合同符合《中华人民共和国劳动合同法》中用人单位可以解除劳动合同的相关规定，故依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”规定，神华公司应当继续履行其与***的劳动合同，故***主张与神华公司恢复劳动关系的诉讼请求该院予以支持。对于***主张的神华公司支付其2012年1月至2018年9月期间工资的诉讼请求，根据双方向该院提交的现有证据及双方陈述，无法确定***的工资基数，亦无法查清其未发工资期间，故该项诉请该院不予支持。对于***主张的神华公司支付其垫付款的诉讼请求，应属追偿权纠纷，不属该案调整范围，***可另案起诉。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、被告神华地质勘查有限责任公司（原神华（北京）遥感勘查有限责任公司）于2014年2月28日起与原告***恢复劳动关系，继续履行劳动合同；二、驳回原告***的其他诉讼请求。案件受理费10元，由神华地质勘查有限责任公司（原神华（北京）遥感勘查有限责任公司）负担。

本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：神华公司提供机打企业信息资料、（2018）内0304民初414号民事判决书及其公司《关于下发＜劳动用工管理手册＞的通知》，用以证明***为内蒙古神北矿业有限责任公司实际控制人、实际投资人、股东、监事，***存在双重劳动关系，违反公司不允许员工与其他单位建立劳动关系的规定，因上述证据仅记载***为内蒙古神北矿业有限责任公司股东、监事及实际投资人，并不能确实充分证明***与其他单位存在劳动关系，故神华公司提供上述证据证明目的本院不予支持。另外，原审判决认定“神华公司向该院提交刊登报纸复印件，但未提供***的相关考勤记录。”存在错误，本院纠正为“神华公司向该院提交刊登报纸，但未提供***的相关考勤记录。”二审查明其他事实与一审查明事实一致，本院予以确认。

本院认为，***原系神华公司下设分公司神华公司乌海分公司负责人及经理，神华公司向***按月发放工资，神华公司上诉称***因违反公司相关规章制度，已于2014年2月28日在《工人日报》刊登通告解除双方劳动关系，但在同年7月29日乌海市中级人民法院（2014）乌中民一终字第275号民事案件审理中，神华公司尚对***作为神华公司乌海分公司负责人及经理的身份予以认可，且在之后的诉讼案件中亦认可***作为神华公司乌海分公司负责人及经理的身份，神华公司乌海分公司虽在2012年12月7日被吊销营业执照，但直至2018年12月21日该公司方被注销，在该公司注销之前，神华公司已通过自认方式认可***神华公司乌海分公司负责人及经理的身份，事实上否定其之前作出解除双方劳动关系的刊登通告行为，故一审法院判决双方当事人恢复劳动关系，并无不当。另外，一审法院判决继续履行劳动合同，系体现双方恢复劳动关系后的合同存续性，并无实际履行合同具体内容，也非判决***仍回原工作岗位工作，故神华公司上诉理由不能成立。

综上所述，神华地质勘查有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费10元，由上诉人神华地质勘查有限责任公司负担。

本判决为终审判决。

审判长   周敬

审判员   杨硕

审判员   张娜

 

二○一九年九月二十七日

书记员   尉兰