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哈密市新创建筑工程有限公司

哈密市新创建筑工程有限公司与哈密市金利物资储运有限责任公司、某某等买卖合同纠纷二审民事判决书

来源：中国裁判文书网
新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院******
民事判决书******
（2019）新22民终414号******
上诉人（原审被告）：哈密市新创建筑工程有限公司，住所地：哈密市前进西路19号院内盛华小区2号楼。******
法定代表人：***，经理。******
委托诉讼代理人：段倩春，新疆井然律师事务所律师。******
被上诉人（原审原告）：哈密市金利物资储运有限责任公司，住所地：哈密市前进西路22号。******
法定代表人：***，经理。******
委托诉讼代理人：***，男，汉族，1968年4月2日出生，哈密市金利物资储运有限责任公司业务经理，住哈密市。******
被上诉人（原审被告）：***，男，汉族，1967年1月13日出生，无固定职业，住湖北南漳县。******
委托诉讼代理人：*庭，男，汉族，1986年3月7日出生，无固定职业。******
被上诉人（原审被告）：*庭，男，汉族，1986年3月7日出生，无固定职业。******
上诉人哈密市新创建筑工程有限公司（以下简称新创公司）因与被上诉人哈密市金利物资储运有限责任公司(以下简称金利公司)、***、*庭买卖合同纠纷一案，不服哈密市伊州区人民法院（2019）新2201民初705号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月1日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人新创公司的委托诉讼代理人段倩春、被上诉人金利公司的委托诉讼代理人***、被上诉人*长进的委托诉讼代理人*庭、被上诉人*庭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。******
新创公司的上诉请求：1、撤销哈密市伊州区人民法院（2019）新2201民初705号民事判决第三项，改判新创公司对***、*庭的债务不承担连带清偿责任。2、一、二审案件受理费及送达费由*长进、*庭承担。事实和理由：1、新创公司与*长进之间是工程转包关系，而非挂靠关系，签订的是工程施工内部协议书，约定*长进以包工包料方式承包火箭农场龙轩苑小区14、15号住宅楼项目。2、本案系买卖合同纠纷案件，应坚持合同相对性原则。*长进、*庭向金利公司购买钢材，没有取得新创公司的授权及追认。*庭以个人名义与金利公司对账，并出具欠条，没有加盖新创公司的公章，买卖合同仅对合同当事人产生效力。新创公司不应当承担连带责任。请求二审法院支持新创公司的上诉请求。******
金利公司辩称：1、原审中新创公司认可***、*庭的挂靠关系。2、合同的履行中新创公司一直在付款并且超付款，说明新创公司有付款责任。3、***、*庭挂靠新创公司，新创公司收取管理费，应当承担责任。请求二审法院驳回新创公司的上诉请求。******
***、*庭辩称：钢材是从金利公司购买的，*长进、*庭没有施工资质，对外以新创公司的名义施工，并交纳工程款10%的管理费，工程尚未竣工结算，故新创公司应当承担连带责任。******
金利公司向一审法院起诉请求：判令***、*庭、新创公司支付货款326100元及利息（自2017年9月8日起按中国人民银行同期贷款利率计算利息至实际付清货款之日止），本案诉讼费及实际支出费由三被告承担。******
一审法院认定的事实：新创公司将其承建的2014年保障性安居工程龙轩苑小区14#、15#住宅建设项目以内部承包的形式承包给*长进、*庭施工。***、*庭借用并挂靠新创公司的名义对外进行施工，使用金利公司的钢筋材料。2017年9月8日，经对账核算，尚欠新创公司钢材款326100元。上述款项因***、*庭、新创公司未支付引起诉讼。******
一审法院认为：*长进、*庭借用并挂靠新创公司的名义，采取内部承包的形式对外进行施工并欠付金利公司钢材款326100元的事实，因***、*庭、新创公司不持异议，原审予以确认。*长进、*庭应对其施工欠付原告钢材款326100元承担清偿责任，并应自2017年9月8日起按中国人民银行同期贷款利率计算货款326100元的逾期利息至实际付清货款之日止。新创公司作为***、*庭被挂靠单位，应对*长进、*庭以其公司名义对外施工所产生的债务承担连带清偿责任。金利公司的诉讼请求成立，原审予以支持。新创公司辩称已向*长进、*庭支付了90%以上的工程款，按照合同约定已经超付了，剩余的款项尚不足以支付农民工、外墙保温项目施工人的工资，没有款项再支付金利公司货款的请求不符合法律规定，原审未支持。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，遂判决：一、***、***本判决生效之日起十日内向哈密市金利物资储运有限责任公司支付钢材款326100元。二、***、***本判决生效之日起十日内向哈密市金利物资储运有限责任公司支付钢材款326100元的逾期利息，自2017年9月8日起按中国人民银行同期贷款利率计算至实际付清货款之日止。三、哈密市新创建筑工程有限公司对***、*庭上述债务承担连带清偿责任。案件受理费6192元，由被告*长进、*庭、哈密市新创建筑工程有限公司承担。******
双方当事人在二审均未提交新证据，二审法院查明事实与一审法院查明事实一致。******
另查，2015年10月15日哈密新利建筑工程有限公司与*长进签订内部承包协议书，2016年3月29日哈密新利建筑工程有限公司名称变更为哈密市新创建筑工程有限公司。新创公司陈述该公司是新疆生产建设兵团第十三师下属的国有企业，十三师的工程90%由新创公司承建，本案涉及的工程是新创公司从火箭农场承包后转包给*长进。******
本院认为，新创公司与金利公司、***、*庭在二审中争议的焦点问题是：1、新创公司与***、*庭之间是工程转包关系还是挂靠关系；2、新创公司是否在本案中承担连带责任。根据《建设工程质量管理条例》第78条第4款的规定，转包是指承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转给其他单位承包的行为。挂靠是指没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义进行工程建设的行为，挂靠人一般以被挂靠人的名义进行活动，对外以被挂靠人的名义承揽工程。本案工程是新创公司承包的，不是*长进、*庭以新创公司的名义依靠其个人关系承包的，*长进、*庭作为个人，没有施工资质，新创公司承包工程后转包给***，符合转包关系的特征。故新创公司与*长进之间是转包关系。*长进与*庭是父子关系，签订协议后，具体由*庭负责施工，本案涉及的钢材款也是由*长进、*庭支付，欠条由*庭出具。新创公司不是本案买卖合同相对方，亦未给金利公司支付货款，故新创公司在本案中不承担责任。******
综上所述，新创公司的上诉请求成立，本院予以支持。一审判决认定事实不清，适用法律错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：******
一、维持哈密市伊州区人民法院（2019）新2201民初705号民事判决第一项、第二项，即：一、***、***本判决生效之日起十日内向哈密市金利物资储运有限责任公司支付钢材款326100元。二、***、***本判决生效之日起十日内向哈密市金利物资储运有限责任公司支付钢材款326100元的逾期利息，自2017年9月8日起按中国人民银行同期贷款利率计算至实际付清货款之日止；******
二、撤销哈密市伊州区人民法院（2019）新2201民初705号民事判决第三项，即：三、哈密市新创建筑工程有限公司对***、*庭上述债务承担连带清偿责任。******
三、驳回哈密市金利物资储运有限责任公司要求哈密市新创建筑工程有限公司承担责任的诉讼请求。******
二审案件受理费6192元，由被上诉人*长进、*庭负担3096元，被上诉人哈密市金利物资储运有限责任公司负担3096元，邮寄送达费60元，由被上诉人*长进、*庭负担。一审案件受理费6192元，由被上诉人*长进、*庭负担。******
本判决为终审判决。************************************************************************************************************************审判长**************************************************************************************************************************审判员*刚************************************************************************************************************************审判员*********
******************************************************************************************************************二〇一九年七月三十日************************************************************************************************************************书记员*微******