***与***、***提供劳务者受害责任纠纷一审民事判决书

河南省内黄县人民法院

民 事 判 决 书

(2019)豫0527民初4331号

原告：***，男，1986年4月7日生，汉族，住河南省内黄县。

委托诉讼代理人：刘瑞莲，内黄县法律援助中心指派法律工作者。

被告：***，男，1981年3月17日生，汉族，住河南省内黄县。

委托诉讼代理人：刘伟，安阳市内黄县正弘法律服务所法律工作者。

委托诉讼代理人陈军民，男，1970年10月20日生，汉族，住河南省内黄县。系村委会推荐。

被告：***，男，1981年3月2日生，汉族，住河南省濮阳市。

被告：河南新天地建设集团有限公司。住所地：长垣县苗寨开发区。

法定代表人：杨凯帅，职务：经理。

委托诉讼代理人：贾照阳，男，1988年7月15日生，汉族，住河南省濮阳市华龙区。该公司法务。

委托诉讼代理人：苗振辉，河南银铎律师事务所律师。

被告河南百士乐装饰工程有限公司。住所地：郑州市金水区天伦路2号利达国宾中心2号楼邸商9号。

负责人：谷进军，职务：总经理。

委托诉讼代理人：胡自卫，河南优诚律师事务所律师。

原告***与被告***、***、河南新天地建设集团有限公司(以下简称新天地公司)提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，根据原告***的申请，本院依法追加河南百士乐装饰工程有限公司（以下简称百士乐公司）为被告参加诉讼，并适用简易程序于2019年8月6日、2019年10月10日两次公开开庭进行了审理。第一次开庭，原告***的委托诉讼代理人刘瑞莲，被告***的委托诉讼代理人刘伟、***、新天地公司的委托诉讼代理人贾照阳到庭参加诉讼，被告濮阳市百士乐涂料有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼；2019年10月10日，原告***向本院申请，申请撤回对被告濮阳市百士乐涂料有限公司的起诉，对此，本院予以准许。第二次开庭，原告***的委托诉讼代理人刘瑞莲，被告***的委托诉讼代理人陈军民、***、新天地公司的委托诉讼代理人贾照阳，百士乐公司的委托诉讼代理人胡自卫到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

原告***向本院提出诉讼请求：1、判令四被告共同赔偿原告损失壹拾万元(100000元)；2、本案诉讼费由四被告承担。事实与理由：我在四被告承包的濮阳市马庄桥镇金水湾工地打工，干活是在2号楼外墙保温，在2018年11月12日下午1点多，我正在外墙吊篮内干活，吊篮上的钢丝绳突然断裂，致我右肘多处骨折和右肘关节后脱位，医疗期间的费用支付了部分，下余部分四被告互相推诿，故诉至法院，望判如所请。

被告***答辩：原告起诉我主体不对，***与其他三被告不是共同承包人，***没有承包马庄桥金水湾工地，是其他三被告承包的，被告***与原告都是一起打工的，都是其他三被告的雇员，我方不应承担赔偿责任。应驳回原告对我的起诉。

被告***辩称：我把这个活承包给了***，是***找的原告，我把工资都给***了，***是实际承包人。

被告新天地公司辩称：1、本案原告具有明显的过错，应对损害后果承担主要责任，应减轻四被告的赔偿责任；2、本案原告仅是十级伤残，且自身具有明显过错，要求四被告共同赔偿原告损失100000元，数额明显过高；3、基于我方与濮阳市百士乐涂料有限公司签订的合同约定，本案中我方不应承担赔偿责任。

被告百士乐公司辩称：1、***第4人是实际施工承包人，对于原告受伤应当承担全部责任，被告百士乐公司不应该承担责任，我司不是实际施工人；2、受害人自身保护意识单薄存在重大过错，对其损害也应当承担责任；3、本案诉讼数额过高，待质证时具体发表意见，请求法庭对不合理部分不予支持。

当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证，对当事人无异议的证据，本院予以认定并在卷佐证。本院认定事实如下：原告***经被告***、史兴勇介绍，到被告***承包的濮阳市马庄桥镇金水湾工地2号楼做外墙保温工作，2018年11月12日下午1时许，原告***在外墙吊篮内干活，在下来准备吃饭时，吊篮在下落的过程中，吊篮上的钢丝绳突然断裂，致原告从高处坠落，造成右肘多处骨折和右肘关节后脱位。

原告受伤后，在濮阳市中医院住院治疗，2018年11月12日至2018年12月8日，共住院26天，出院西医诊断为：右肘关节恐怖三联症：1、右桡骨小头粉碎性骨折；2、右尺骨冠状突粉碎性骨折；3、右肘关节后脱位。出院医嘱：1、定期拍片复查，术后2、4、8个月分别拍片复查；2、保护伤肢2个月；3、行伤肢主被动伸屈活动练习；4、骨折愈合后取出内固定物；4、不适随诊。原告支出医疗费22093.72元。原告住院期间，被告***和被告百乐士公司垫付医疗费32000元。

2018年10月6日，被告新天地公司与百士乐公司签订一份2号楼岩棉保温板外墙保温施工合同一份，双方约定，新天地集团将金水湾一期2号楼岩棉保温板外墙保温专业工程承包给百士乐公司，合同工期为2018年10月10日至2018年11月30日，合同价格按实际工程量结算。承包人百士乐承诺：无论什么原因，一旦发生安全事故，产生的法律和发生的一切费用均由承包人自行承担，并承诺承担由此给发包人造成的实际损失，该损失发包人有权在工程款支付时直接予以扣除。合同还约定了其他内容。

被告***与被告百士乐公司系合伙关系。

原告申请对其伤残程度、误工期、护理期、护理人数进行鉴定，并对其后续治疗费用作了评估意见。经本院委托，郑州华美法医临床司法鉴定所2019年5月29日出具了鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人***工地上受伤致右肘关节恐怖三联症，右桡骨小头粉碎性骨折、右尺骨冠状突粉碎性骨折、右肘关节后脱位，遗留关节功能障碍，右肘关节活动功能丧失40%评定为十级伤残。2、被告鉴定人***受伤后需一人护理，误工期180日，护理期60日。3、被鉴定人***后续治疗费用评估为8000元。

被告百士乐公司经营范围：室内外装饰装修设计与施工；防水防腐保暖工程；销售：保暖材料、防水材料、建筑材料、五金交电。

对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对有争议的证据及事实认定如下：1、误工费，原告要求按资300计算，被告称应该按农林牧渔业的标准计算，本院根据原告从事的工作，按照建筑业的标准计算其误工费；2、原告***所从事的外墙保暖工作，由被告***及被告百士乐公司的工作人员安排，其完成的工作质量也由其负责验收，并按工作量给原告发放工资，故原告***系被告***、百士乐公司雇佣的人员。

本院认为，关于民事赔偿责任的承担问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……”。本案中，原告系被告***、百士乐公司雇佣的人员，故原告受伤造成的损失应由被告***、百士乐公司进行赔偿。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“……。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。原告***在工作时对工作性质、工作环境等均有了解，在工作中存在疏忽大意的过错，应对其自身的损失承担一定的责任，综合双方过错情况，本院酌情认定原告***与被告***、百士乐公司按照1：9的比例分担。原告***与被告***之间不存在雇佣关系，其要求被告***承担赔偿责任，没有法律依据和事实根据，本院不予支持。被告***要求被告新天地公司承担赔偿责任，因被告新天地公司将工程发包给被告百士乐公司，被告百士乐公司对其承包的工程具有相应的资质，其要求被告新天地公司承担赔偿责任，也没有法律依据和事实根据，本院也不予支持。

原告受伤所遭受的损失，应结合其请求及提供的有效证据依法认定和计算。本院认定如下：1、医疗费22093.72元；2、住院伙食补助费1300元（50元/天×26天）；3、营养费520元（20元/天×26天）；4、护理费7508.55元（45677元/年÷365天×60天）；5、误工费26217.37元（53163元/年÷365天×180天）；6、交通费520元（20元/天×26天）；7、伤残赔偿金27661.48元（13830.74×20年×0.1）；8、后续治疗费8000元；9、鉴定费2040元。原告的上述物质性损失共计为95861.12元。被告***、百士乐公司应承担原告损失的90％即86275元。根据原告的伤残等级及责任比例，原告的精神损害抚慰金本院酌定为4500元。综上，被告***、百士乐公司应赔偿原告物质及精神性损失共计90775元。由于被告***、百士乐公司已垫付32000元，应予扣除，扣除后，被告***、百士乐公司还应赔偿原告物质及精神性损失共计58775元。原告诉请中计算不当及缺乏有效证据的部分不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：

一、限本判决生效后十日内，被告***、河南百士乐装饰工程有限公司赔偿原告***物质及精神性损失共计人民币58775元；

二、驳回原告***的其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费1150元，原告***负担474元，被告***、河南百士乐装饰工程有限公司负担676元。

如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。

审 判 员　常红波

二〇一九年十二月一日

书记员代　剑　琪