大连万友设备安装工程有限公司与营口东成实业有限公司建设工程施工合同纠纷一审民事判决书

（2017）辽0882民初3102号*************************************************************************************************************************************************************原告（反诉被告）：大连万友设备安装工程有限公司。*************************************************************************************************************************************************************法定代表人**，总经理*************************************************************************************************************************************************************委托代理人管圣峰、侯冠剑，系辽宁政德律师事务所律师。*************************************************************************************************************************************************************被告（反诉原告）：营口东成实业有限公司。*************************************************************************************************************************************************************法定代表人***，总经理*************************************************************************************************************************************************************委托代理人**，系辽宁圆明律师事务所律师。*************************************************************************************************************************************************************委托代理人***，单位会计。*************************************************************************************************************************************************************（反诉被告）大连万友设备安装工程有限公司与（反诉原告）营口东成实业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年4月12日受理后，被告（反诉原告）于2017年6月23日提出反诉，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）大连万友设备安装工程有限公司的委托代理人侯冠剑、管圣峰，被告（反诉原告）营口东成实业有限公司的委托代理人**、***到庭参加诉讼。本案现已审理终结。*************************************************************************************************************************************************************原告大连万友设备安装工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告给付原告工程款2,400,146.00元及利息317,774.00元（计算至起诉之日），并自2017年4月6日起至判决给付之日止按中国人民银行同期贷款利率支付利息；2、由被告负担诉讼费用。事实及理由：2013年10月15日，原告与被告签订《建设工程施工合同》，约定原告负责承建被告公司东兴66KV变电所电气工程，双方明确约定了工程内容、承包范围等事项，该合同总价款为1020万元。合同签订后，原告依合同约定履行全部义务，被告早已验收合格且投入使用，但被告却只支付了7,799,854.00元，尚有包括***在内的2,400,146.00元工程款未付。*************************************************************************************************************************************************************被告营口东成实业有限公司辩称，一、原告诉称事实有误，原告诉称“原告依合同约定履行全部义务，被告早已验收合格且投入使用”是与事实相违背的，合同约定原告为答辩人承建容量为4.5万KVA的变电所，原告负责办理电气工程开工报告、施工报告、验收证明等通电前的一切相关手续，办理过程中发生的费用由原告负担。可事实上原告没有按上述约定履行义务，4.5万KVA的容量原告仅为答辩人办理了2.5万KVA，也就是说现答辩人投入使用的是容量2.5万KVA，所以原告未履行全部义务。二、原告的诉求不能成立，合同约定由承包方负责办理的相关手续办理完毕通电后7日内按合同价款支付19.6%工程款，也就是答辩人支付19.6%的工程款的前提条件是办理相关手续通电后。本案中，4.5KVA的容量并没有通电，所以支付工程款的条件未成就，支付条件未成就就不能构成逾期付款，也就不存在逾期利息。*************************************************************************************************************************************************************反诉原告营口东成实业有限公司反诉称，请求判令反诉被告向反诉原告支付逾期交工违约金550万元。事实及理由：反诉原告与反诉被告于2013年10月15日签订了建筑工程施工合同，约定被反诉人为反诉人承建“东兴66KV变电所电气工程”，合同总价为1020万元，合同工期为120天，开工日期为2013年10月18日，工期每超期一天负担合同价3‰违约罚金。合同签订后，被反诉人未能按约定日期完工，逾期完工给反诉人造成巨大损失，反诉原告要求反诉被告支付逾期交工违约金550万元。*************************************************************************************************************************************************************反诉被告大连万友设备安装工程有限公司对反诉原告营口东成实业有限公司的反诉主张辩称，不同意反诉人的全部请求，1、依据双方合同第29页39.3的条款发包人的工期索赔在索赔事件发生后28天之内就应向被反诉人提出索赔意向通知，逾期不提出即视为放弃索赔。2、我国关于请求权的行使是有诉讼时效的规定，反诉人在时隔3年后提出请求，已经超过了法定时间，就此法院可以驳回反诉人全部的反诉请求。3、被反诉人完全按照合同约定进行施工，不存在逾期的状况，反诉人的反诉请求没有任何事实依据。4、退一步万步讲法院认定被反诉人逾期，合同约定违约金明显过高。*************************************************************************************************************************************************************当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。*************************************************************************************************************************************************************原告向本院提交了如下证据：1、建设工程施工合同一份，证明所欠工程款金额及利息计算基数；被告质证意见：对合同本身无异议，原、被告双方存在施工合同关系，但是不能证明欠款事实存在；2、工程质量缺陷保修书一份，证明实际竣工之日为2014年6月19日，保修期为一年；被告质证意见：无异议，但是不能证明该涉案工程质保期已满，因为涉案工程没有达到竣工、验收、通电标准，质保期不能计算；3、合同变更书一份，证明双方共同确定合同工期变更为2013年10月18日至2014年12月31日；被告质证意见：该变更书不真实，被告从未与原告签订合同变更书；4、大石桥市东兴66KV变电站工程开工报告、竣工报告各一份，证明原告已完成1×25000KVA和1×20000KVA两个变压器等的全部施工内容并经被告及监理验收为合格工程，被告应依约定支付工程款1890146.00元；被告质证意见：真实性需要核实，不能证明原告按合同约定全部履行，按合同约定本案工程是交钥匙工程，涉案工程的所有手续均由原告办理，原告不能因为竣工报告就证明自己已经履行合同；5、2014年7月10日的东兴耐火66KV变电所送电申请和停电计划申请，证明原告两个变压器已经通过实验和验收的事实，以及两个变压器同时送电的事实；被告质证意见：这两份是实验报告，实际只通电2.5万KVA；6、发票2张，证明原告已为被告开具全额发票；被告质证意见：无异议；7、往来业务回单2张、汇划来账回单2张、专用收据收据1张，证明被告付款7,799,854.00元，尚欠2,400,146.00元未付；被告质证意见：已付7,799,854.00元无异议，尚欠2,400,146.00元未付不是未支付，而是支付条件尚未成就；8、客户电力工程备案书（5份），证明案涉工程与被告备案工程系同一工程，原告系该工程施工方，辽宁电力建设监理有限公司营口监理站是该工程监理单位；被告质证意见：无异议；9、受电工程开工报告、竣工报告，证明是同一工程，被告法定代表人签名及被告股东盖章，确认工程达到质量标准，质量优良；被告质证意见：无异议，通过送电申请和开竣工报告能够证明原告未能在合同约定期间内竣工，并且合同约定所有手续均由原告办理，原告不能以开竣工报告证明已履行合同的标的；10、受电工程图纸审核登记表、受电工程图纸审核结果通知单、受电工程中间检查登记表、营口电业局完成受电工程图纸审核及中间检查审核验收，在履行合同过程中，双方没有完全按照合同的约定和电业主管部门的要求来履行；被告质证意见：真实性无异议，不能证明被告未在合同规定的期限向原告提交图纸；11、受电工程竣工验收登记表和检验结果单，系营口供电公司2014年8月14日出具的验收证明，内容为客户新装变电所电气设备安装完毕，试验合格，证明案涉工程已经供电部门验收合格，被告只对其中的2.5万KVA变压器进行了送电申请，原、被告双方约定的付款条件已成就，被告应依约付款；被告质证意见：这两份证据证明，电业局将2.5万KVA的变压器进行了验收，说明原告没有按照约定进行4.5KVA的变压器竣工验收；12、用电申请书、新装（增容）用电申请单、用电设备明细、用电申请报告，证明被告申请容量为2.5万KVA变压器，而且被告开通2.5万KVA已满足其用量，所以不开4.5万KVA；被告质证意见：所有的用电手续均由原告代替被告去办理，并不是被告公司的用电设备只需要2.5万KVA，实际公司是9台电炉，但原告仅能申请2.5万KVA，所以明细表中才载明6台；13、高压供用电合同，供电人国网辽宁省电力有限公司营口供电公司与用电人营口东成实业有限公司签订，证明被告已办理全部用电手续，该合同中被告共有四处加盖公章，这四处公章与被告反诉状中公章印文不同，证明被告公章不止一枚，该合同约定用电地址共有两个受电点，即原告施工的两台变压器，合同明确2万KVA变压器处于冷备用状态，原告向电业局申请了开通4.5万KVA，因电业局容量不足，电业局不批准；被告质证意见：真实性无异议，不能证明被告不需要2万KVA的变压器，开始立项时4.5万KVA是经过电业局立项批准的，但原告只申请到了2.5万KVA；14、调度协议及后附东兴66KV变电站图纸，明确约定受电容量为4.5万KVA，现营口供电公司以电容不够为由对被告违约，不是被告对原告迟延付款的理由；被告质证意见：真实性无异议，该协议本身能证明被告需要4.5万KVA，但是送电申请变为2.5万KVA，被告为了及时生产避免损失扩大，只能6炉生产；15、催款函、致大连万友一封信、回复函各1份，证明原告施工完毕后，被告使用后并未提出质量异议，过了保修期后才提出存轻微故障，原告向被告多次催款的事实；被告质证意见：真实性无法确认，结合两份邮单，邮寄时间与函件时间不相吻合，该组证据不真实，不能证明案件事实；*************************************************************************************************************************************************************被告营口东成实业有限公司向本院提交如下证据：1、建设工程施工合同一份，证明涉案工程工期为120天，工期每超期一天，负担合同价3‰的违约金。原告负责通电前的一切相关手续及费用。通电后7日内按合同价款支付19.6%工程款；原告质证意见：真实性无异议，原告已经按约定履行到期的手续，工程早已通电，达到付款条件，如果认为原告违约每日千分之三的违约金过高；2、高压供电合同一份，证明原告仅为被告办理了2.5万伏的用电手续，未能按合同约定履行全部义务；原告质证意见：真实性无异议，说明是被告与供电公司签订合同，电力合同不是原告义务；3、送电申请、开工报告、竣工报告、竣工检验结果通知单，证明原告未在120天的工期内完成4.5万伏容量的竣工通电手续；原告质证意见：真实性无异议，是按照被告的要求，仅开通2.5万伏容量，并非原告违约。*************************************************************************************************************************************************************另查，本案在审理过程中，经被告（反诉原告）营口东成实业有限公司申请，对《合同变更书》上“营口东成实业有限公司合同专用章”印文进行司法鉴定，经本院去大石桥市公安局指定的刻字社调取营口东成实业有限公司的印章印模做为检材，大连恒锐物证司法鉴定所作出鉴定意见：《合同变更申请书》中“发包人：”处“营口东成实业有限公司合同专用章”印文与样本印文不是同一枚印章盖印；两份《工程质量缺陷保修书》末页中“发包人（盖章：）”处“营口东成实业有限公司合同专用章”印文与样本印文是同一枚印章盖印。原告（反诉被告）对该鉴定意见有异议，认为被告（反诉原告）至少有两套以上公章，本鉴定意见无意义，不能作为证据，但原告（反诉被告）大连万友设备安装工程有限公司没有向本院提交任何证据证明其主张，也不能提供其它证据证明合同变更书具有真实性。*************************************************************************************************************************************************************再查，本案在审理过程中，原告向本院提出保全申请，本院于2017年5月12日将被告提供的担保财产**在营口银行股份有限公司大石桥建设支行，账号为511501002885883银行存款予以冻结。*************************************************************************************************************************************************************本院确定如下事实：2013年10月15日原告（反诉被告）大连万友设备安装工程有限公司与被告（反诉原告）营口东成实业有限公司签订了建设工程施工合同（GF-1999-0201）。约定原告（反诉被告）大连万友设备安装工程有限公司为被告（反诉原告）营口东成实业有限公司建设66KV变电所。工程承包范围：66KV变电所设备采购、安装、调试等变电所电气工程，6基铁塔线路采购、安装等输电工程。开工日期：2013年10月18日。合同工期总日历天数120天。工程质量标准：符合国家相关施工及验收规范标准，合同内电气工程整体达标投产。合同总价款壹仟零贰拾万元整。双方有关工程的洽商、变更等书面协议或文件应采取书面形式，经双方授权的代表人员签字，并加盖发包人、承包人公章。视为本合同的组成部分。合同第三部分专用条款9.3（10）按照承包人与发包人的约定由承包人办理电气工程开工报告、竣工报告、验收证明等通电前的一切相关手续。办理过程中发生的费用由承包人负担。32.2条款双方约定支付工程款（进度款）的时间和数额：在工程进度达到50%时，发包方向承包方支付工程款总额40%（408万元）的工程进度款，付款后7日内开具已付款金额的发票；在全部工程竣工验收合格后，发包方向承包方支付工程款总额5.4%（55万元）的工程进度款；由承包方负责办理的相关手续办理完毕（电气工程开工报告、竣工报告、验收证明等），通电后7日内按合同价款支付19.6%工程款（200万元），付款后7日内开具已付款金额发票；余款5%（51万元）待质保期到期后7日内付清（无息），付款后7日内开具剩余金额发票。38.2条款工程工期每超期一天，负担合同价3‰违约罚金。*************************************************************************************************************************************************************合同签订后，原告（反诉被告）大连万友设备安装工程有限公司进场施工建设变电站。现变电站已建设完工。该变电站有2个受电点，1#受电点容量为2万KVA，2#受电点容量为2.5万KVA。完工后，原告（反诉被告）大连万友设备安装工程有限公司为被告（反诉原告）营口东成实业有限公司办理通电相关手续。营口市供电局对2#受电点进行了验收试验，并于2014年8月21日2#受电点的2.5万KVA容量通电。1#受电点2万KVA容量至今未通电。被告（反诉原告）营口东成实业有限公司共支付原告（反诉被告）工程款为7,799,854.00元,尚欠2,400,146.00元未付。*************************************************************************************************************************************************************本院认为：原告（反诉被告）大连万友设备安装工程有限公司与被告（反诉原告）营口东成实业有限公司签订的《建设工程施工合同》是双方的真实意思表示，合法有效，双方应依约全面履行自己的义务。建设工程施工合同工程款支付第32.2条款明确约定由“承包方负责办理的相关手续办理完毕通电后7日内按合同价款支付19.6%工程款”。可原告（反诉被告）大连万友设备安装工程有限公司并没有为被告（反诉原告）营口东成实业有限公司办理4.5万伏容量的通电手续，工程款支付的条件尚未成就，故原告要求被告给付工程款的请求本院不予支持。原告（反诉被告）大连万友设备安装工程有限公司主张是被告（反诉原告）营口东成实业有限公司生产不需开通4.5万伏容量因缺乏相关证据，本院不予采信。建设工程施工合同约定开工日期为2013年10月18日，工期为120天，应于2014年2月16日竣工，2014年8月21日才竣工通电，原告（反诉被告）大连万友设备安装工程有限公司工程工期超期的违约行为存在，被告（反诉原告）营口东成实业有限公司要求负担违约责任的诉求予以支持。反诉被告提出反诉原告个有多个印章，根据大连恒锐物证司法鉴定所的鉴定结论，本院对反诉被告的抗辩理由不予支持。原、被告签订的建设工程施工合同中约定的3‰违约金过高应予以调整，参照最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，原告（反诉被告）大连万友设备安装工程有限公司应从2014年2月16日起到2014年8月21日止按工程总价款1020万元为基准按年利率24%支付违约金，计1,247,473.97元。本院为了保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十条之规定，判决如下：*************************************************************************************************************************************************************一、驳回原告大连万友设备安装工程有限公司的诉讼请求；*************************************************************************************************************************************************************二、反诉被告大连万友设备安装工程有限公司给付反诉原告营口东成实业有限公司违约金1,247,473.97元（壹佰贰拾肆万柒仟肆佰柒拾叁元玖角柒分）。*************************************************************************************************************************************************************上述给付义务，限反诉被告于本判决发生法律效力之日起5日内给履行完毕。*************************************************************************************************************************************************************如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。*************************************************************************************************************************************************************案件受理费14，270.00元（壹万肆仟贰佰柒拾元，原告已垫付），保全费5，000.00元（伍仟元，原告已垫付），由原告负担；反诉案件受理费25，150.00元（贰万伍仟壹佰伍拾元，反诉原告已垫付），由反诉被告大连万友设备安装工程有限公司负担16,030.00元（壹万陆仟零叁拾元），由反诉原告负担9,120.00元（玖仟壹佰贰拾元），鉴定费12,000.00元（壹万贰仟元，反诉原告已垫付），由反诉被告负担。*************************************************************************************************************************************************************如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于辽宁省营口市中级人民法院。******