西安学林建筑劳务有限公司与某某确认劳动关系纠纷二审民事裁定书

陕西省宝鸡市中级人民法院

民 事 裁 定 书

（2016）陕03民终1359号

上诉人（原审被告）西安学林建筑劳务有限公司，住所地西安市高新区科技路唐南香榭3幢1单元9层10901号，组织机构代码67325670-5。

法定代表人叶学林，任公司经理。

委托代理人唐丽丽，陕西国文律师事务所律师。

委托代理人陈秋林，该公司员工。

被上诉人（原审原告）***，女，生于1968年5月27日，宝鸡市渭滨区人。

委托代理人刘西尧，宝鸡市司法局148法律服务所法律工作者。

上诉人西安学林建筑劳务有限公司因与被上诉人***确认劳动关系纠纷一案，不服金台区人民法院（2016）陕0303民初902号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。

原审法院查明，被告系独立企业法人，2015年5月2日原告经茹广才介绍到被告承建的宝鸡市新福路轩苑盛世二期A区工地上从事塔吊信号指挥员工作，原告进工地后从被告处领取了安全帽、对讲机。2015年5月17日原告在工地上不慎摔伤，被送往宝鸡市中医医院经诊断为：肋骨骨折（右9-11）。原告住院27天，行肋骨切开内固定术、胸腔闭式引流术。

另查，茹广才系被告公司员工，在工地上从事信号指挥员工作，2015年5月1日起茹广才未到工地干活，5月2日原告到工地接手茹广才工作，原、被告未签订书面劳动合同。事故发生后，被告支付原告15天工资，每天100元共计1500元。原、被告因赔偿事宜未协商一致，原告遂向宝鸡市金台区劳动人事争议仲裁委申请劳动仲裁，2016年3月21日仲裁委以无法联系到被申请人为由，出具宝金劳仲不字（2016）07号不予受理通知书，故原告诉至本院。

原审法院认为，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，原、被告虽未签订书面劳动合同，但原告从事的信号指挥工作是接手被告员工茹广才的工作，工作内容属于被告业务组成部分，原告进入工地干活后从被告处领取了工作用具及劳动报酬，双方已经形成事实上的劳动关系。对于被告辩称双方之间是劳务关系的意见，本院不予支持。

对于被告辩称未经过仲裁前置程序，程序不合法的意见，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条规定：对劳动争议仲裁委员会不予受理或者逾期未作出决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。本院认为，原告已向宝鸡市金台区劳动人事争议仲裁委申请劳动仲裁，仲裁委出具了不予受理通知书，原告不服诉至本院程序合法，对被告的该辩解意见本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条之规定，判决如下：原告***与被告西安学林建筑劳务有限公司之间存在劳动关系。案件受理费10元，本院予以免收。

宣判后，西安学林建筑劳务有限公司不服原判提出上诉称：1、双方不存在劳动关系；2、不能仅凭1500元劳务费认定存在劳动关系；3、无法确定被上诉人***是否在工作中受伤；4、双方是劳务关系；5、本案程序不合法。请求改判或者发回重审。

被上诉人***答辩服从一审判决。

本院认为，全面查清案件基本事实是对案件进行正确裁判的前提。本案一审法院对案件相关基本事实未有查清，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项的规定，裁定如下：

一、撤销金台区人民法院（2016）陕0303民初902号民事判决。

二、发回金台区人民法院重新审理。

二审诉讼费10元退还上诉人西安学林建筑劳务有限公司。

审　判　长　　任小剑

审　判　员　　王家英

代理审判员　　金朋科

二〇一六年十一月十六日

书　记　员　　黄　鑫