（2016）湘11民终2272号上诉人某某因与被上诉人某某恢复原状纠纷一案民事判决书

湖南省永州市中级人民法院

民事判决书

（2016）湘11民终2272号

上诉人（原审被告）：***。

被上诉人（原审原告）：***。

委托诉讼代理人：***，湖南正赢律师事务所律师（特别授权）。

原审第三人：永州市明信贸易有限公司。

法定代表人：***，系该公司经理。

原审第三人：湖南九工装饰设计工程有限公司。

上诉人***因与被上诉人***恢复原状纠纷一案，不服湖南省永州市冷水滩区人民法院（2016）湘1103民初1581号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。

***上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。理由:一、被上诉人房屋渗漏的原因是房屋本身质量问题。二、一审认定对房屋损坏的维修费认定不清，证据不足。

***辩称，一审法院判决公正合理，请求维持原判。理由：一、***私盖违章建筑，已经侵犯了答辩人和第三人的合法权益。二、答辩人主张的维修费用完全真实，一审法院仅判决由被答辩人酌情承担三分之一左右，完全合乎情理。

***向一审法院起诉请求：一、判令被告立即停止侵权，拆除在原告楼顶砌筑的景观水池和种植的树木、花卉和蔬菜，并将整个屋面、露台及外墙等恢复原状。二、判令被告赔偿原告此前因被告侵权而支付的楼面防漏维修费用20,005元。三、本案诉讼费由被告承担。

一审法院认定事实：原告***是冷水滩区银桂嘉园1栋111、211等3套房屋的所有权人，其房屋坐落于冷水滩区翠竹路与育才路交叉口东北角。被告*昌文居住在该栋楼房301号，与原告属于上下住户邻居关系。该栋住房2010年交付使用。被告*昌文居住后，擅自在其住房东侧露台以原告屋面为平台，修建了景观鱼池，砌了花槽，倒入了泥土，栽种花木和蔬菜。因原告屋顶及墙体长期遭受水土浸渍，致使原告房屋外墙瓷砖爆裂、脱落。原告屋顶及室内墙面多处渗漏。因第三人租用原告房屋，导致第三人的装饰层多次被腐蚀、损毁。

原告***及第三人多次与被告和小区物业管理部门交涉。被告***于2014年拆除了建筑在屋面南侧的花槽。对其他侵权行为没有停止，也没有进行修复。原告为维护自己的合法权益，特诉至法院。

另查明,第三人明信贸易公司、九工装饰公司租住原告***的房屋，因修复与被告***没有达成协议，原告***及第三人在多年来雇请他人修复及堵漏维修，共花费维修费人工资及材料费2万余元。

被告***同意拆除屋面修造的花槽，清除泥土，恢复原状，并承担相关费用。但因对多年来的维修费2万余元的负担问题不能达成一致意见，调解未果。

一审法院认为：被告*昌文未经原告***及其他业主同意，擅自在原告所有的住房屋顶上面修建景观鱼池、花槽，并倒入泥土，栽种花木、蔬菜，导致原告居住的房屋墙外瓷砖爆裂，脱落，被告的行为构成侵权。被告*昌文应承担停止侵权、排除侵害、恢复原状、赔偿损失等责任。至于多年的维修费，因双方协商不一致，考虑到本案实际，酌情由被告***补偿原告***维修费损失7000元，其他部分由原告***和第三人负担。本案第三人明信贸易公司、九工装饰公司在本案中没有侵权行为，不承担侵权责任。第三人明信贸易公司、九工装饰公司拖欠原告租金，是另外一种法律关系，可协商解决或另行提起诉讼。所以，原告***的要求被告***停止侵权、排除侵害、恢复原状、赔偿损失的诉讼请求，符合法律规定，依法予以支持。综上所述，为保护原告的合法权益，根据《中华人民共和国物权法》第三十五条、第三十六条、第三十七条，最高人民法院《关于审理建筑物区分所有权纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第十四条、第十五条的规定，判决：一、限被告***在本判决生效之日起十日内，停止对坐落于永州市冷水滩区银桂花园原告***屋顶的侵害，并排除妨害，拆除违章加建的建筑、花槽、鱼池等设施，清除泥土及砂石，雇请有资质的公司对屋顶进行防漏维修，对外墙脱落的瓷砖进行维修更换，其费用由被告唐昌文负担；二、对该房数年来的防漏维修人工工资及材料费，酌情由被告***在本判决生效之日起十日内补偿原告***维修费损失人民币7000元；三、驳回原告***的其他诉讼请求。0本案诉讼费300元，由被告*昌文负担。

二审中，当事人没有提交新证据。

本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实本院予以确认。

本院认为，本案系恢复原状纠纷，本案的争议焦点为：***是否应该承担责任。

一、根据最高人民法院《关于审理建筑物区分所有权纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第十五条的规定业主或者其他行为人违反法律、法规、国家相关强制性标准、管理规约，或者违反业主大会、业主委员会依法作出的决定，实施下列行为的，可以认定为物权法第八十三条第二款所称的其他“损害他人合法权益的行为”，第四项违章加建、改建，侵占、挖掘公共通道、道路、场地或者其他共有部分。***在被上诉人***屋顶上面违规修建花槽、景观鱼池等设施，因此***应该承担相应排除妨害、恢复原状的义务，由此造成的损失也应由***承担。因漏水是从***修建的花槽、鱼池等违章设施渗入被上诉人***房屋外墙瓷砖及室内墙面，***对漏水原因提出异议，认为是房屋质量导致漏水，但未能举证，也未对漏水原因申请鉴定。故一审法院判决***对其加盖的违章设施导致***的损害承担责任，符合法律规定，本院予以认可。故，***认为漏水与其违章加盖的花槽、鱼池无关的上诉理由，证据不足，本院不予支持。

二、由于漏水情况，数年间，***多次对房屋进行维修属实，综合一审中邓步韫提供的第三方票据及本案实际情况，一审法院酌情由上诉人***补偿***维修费7000元，符合法律规定，本院予以认可，***提出一审认定的房屋维修费不实的上诉理由，本院不予支持。

综上所述，上诉人*昌文的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费300元，由上诉人***负担。

本判决为终审判决。

审判长***

审判员***

代理审判员*楠

二〇一六年十二月二十一日

书记员***

附相关法律条文：

《中华人民共和国民事诉讼法》

第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：

（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；

（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；

（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；

（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。

原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。