某某与某某、中国有色金属工业第六冶金建设有限公司等提供劳务者受害责任纠纷民事二审民事案件二审判决书

广西壮族自治区崇左市中级人民法院

民 事 判 决 书

（2021）桂14民终1177号

上诉人（原审被告）：**，男，1979年7月29日出生，汉族，个体户，住广西壮族自治区博白县。

被上诉人（原审原告）：***，女，1972年10月25日出生，壮族，农民，住广西壮族自治区扶绥县。

委托诉讼代理人：刘茂坚，广西南密律师事务所执业律师。

原审被告：中国有色金属工业第六冶金建设有限公司。住所：河南省郑州市淮河路36号。统一社会信用代码9141000016995634XA。

法定代表人：周**，该公司执行董事。

委托诉讼代理人：王飞，男，该公司职工。

原审被告：创世建设有限公司。住所：焦作市中站区朱村工人村。统一社会信用代码91410800079435399X。

法定代表人：赵波，该公司总经理。

原审被告：覃嘉龙，男，1989年9月18日出生，壮族，外出务工人员，住广西壮族自治区贵港市覃塘区。

原审被告：王熙其，男，1963年10月1日出生，汉族，工程建筑业包工头，住广西壮族自治区博白县。

覃嘉龙、王熙其共同委托诉讼代理人：梁玉芳，广西进安律师事务所执业律师。

上诉人**因与被上诉人***、原审被告中国有色金属工业第六冶金建设有限公司（以下简称六冶公司）、创世建设有限公司（以下简称创世公司）、覃嘉龙、王熙其提供劳务者受害责任纠纷一案，不服广西壮族自治区扶绥县人民法院（2021）桂1421民初810号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年11月26日立案受理后依法组成合议庭，不开庭审理了本案，于2021年12月17日组织各方当事人进行询问。上诉人**，被上诉人***及其委托诉讼代理人刘茂坚，原审被告六冶公司委托诉讼代理人王飞，原审被告覃嘉龙、王熙其的共同委托诉讼代理人梁玉芳到庭参加诉讼。原审被告创世公司法定代表人赵波经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

**上诉请求：一、撤销一审判决第一项，驳回***对**的诉讼请求；二、本案诉讼费由***承担。事实和理由：一、一审认定王熙其、覃嘉龙承包涉案工程后，再把涉案工程的工序承包给**施工有误。根据相关法律规定，承包人未取得建筑业企业资质或者超越资质的施工合同系无效合同。覃嘉龙非涉案工程的承包人，无权将涉案工程承包给**，**与覃嘉龙签订的工程施工《劳务合同》系无效合同，**系劳务提供者并非用工主体，不应当承担赔偿责任。二、一审认定**与***有劳务关系错误。现有证据无法证实**雇佣***，双方未没签订劳动合同，无管理与被管理关系，工资并非**发放，涉案工程并非**的所有，涉案工程使用的工具，搅拌站的资金来源等并非**提供。三、***不按规定操作存在过错，且没有证据证明**人指令***进行操作。四、一审法院适用《中华人民共和国民法典》第1192条错误，因为涉案工程的物权人并非**，本案并非个人之间形成的劳务关系，即**并非劳务的接受者、受益者。

***辩称，一、一审法院认定事实正确，**与覃嘉龙承包案涉工程，**是案涉工程的实际施工人；二、***是**聘请的，与**存在雇佣关系，***只做了六天的工，其工资及受伤后产生的医疗费用均由**支付；三、***受伤其本身并不存在过错，其受伤的原因是**雇请的工人启动搅拌机导致***从搅拌机掉下来；四、一审适用法律正确，请求二审法院驳回**的上诉请求，维持原判。

冶金公司述称，一审适用法律正确，请求二审法院驳回**的上诉请求，维持原判。

覃嘉龙、王熙其述称，案涉工程实际施工人是**，覃嘉龙与**签订的施工合同真正的承包人是王熙其并非覃嘉龙，覃嘉龙只是一个代表人并非真正的合同主体，**对此予以承认，**应当承担法律责任。虽然覃嘉龙没有上诉，但认为一审判决其承担责任错误。***与**存在提供劳务的法律关系，在提供劳务过程中产生人身损害应当由雇主承担责任。工程转包是否符合法律规定认同一审判决。

创世公司未到庭书面述称，一、创世公司不应向***承担连带赔偿责任。创世公司将案涉工程承包给王熙其等人施工建设，王熙其、覃嘉龙在承包该工程项目后又与**签订《工程施工劳务合同》，将项目承包给**施工。***系**雇佣的工人，***与**之间形成雇员与雇主的关系，具有管理与被管理的关系，其搅拌机施工作业也是**提供并管理，**应尽到安全监管责任。创世公司与**、***之间既没有成立合同关系，也没有形成雇员雇主、管理者与被管理者的法律关系。二、***对自身受伤事实未尽到审慎注意义务，应对自身受伤承担过错责任。***受伤是因为连接搅拌机的输送带突然被启动，导致***被传送带卷走从高处掉落，若***自身尽到审慎义务，在清理搅拌机废渣时检查一下搅拌机开关是否关闭，是否拔掉电源，再去正常开展施工工作可免于事故发生。***作为具有完全民事行为能力的施工人，应当具有基本的安全常识，在未检查情况下，径自去搅拌机上施工，明显有较大的安全隐患，主观上明显具有重大过失，因此***对其受伤的事实应承担过错责任。三、启动搅拌机的第三人应对***受伤承担过错责任；根据***陈述及案件查明的事实，本案中存在有过错第三人，因第三人将搅拌机开关启动才导致***受伤的事实，且第三人的启动搅拌机的行为与***的摔伤具有直接因果关系，应由第三人来承担***的损失。

***向一审法院提出诉讼请求：判令**、六冶公司、创世公司、覃嘉龙、王熙其共同赔偿***各项损失共计115160元；庭审过程中，***变更诉请金额为123340元。

一审法院认定事实如下：2019年4月24日，六冶公司（总承包人）与创世公司（分包人）签订了一份《建设工程专业施工分包合同》，六冶公司将其总承包的中国-东盟南宁空港扶绥经济区双全路工程的中国-东盟南宁空港扶绥经济区双全路（玄武路-广纳路）工程施工图纸包含的路面工程、绿化工程分包给创世公司。创世公司将其承包的案涉工程承包给王熙其等人施工建设，王熙其、覃嘉龙在承包该工程项目后又与**之间签订《工程施工劳务合同》，将案涉工程中的工程、工序承包给**施工。2020年7月12日，***受**的雇请到扶县空港大道双全路施工工程配套的搅拌站做工，具体的工作是清理搅拌机废渣。2020年7月18日上午10点左右，***在搅拌机输送带上清理废渣时，连接搅拌机的输送带突然被启动，致使***从搅拌机的输送带上掉落受伤。事发后***被送往扶县人民医院门诊救治，因伤势严重当日转到南宁市中国人民军联勤保障部队第九二三医院（以下简称九二三医院）住院治疗，2021年8月21日出院，住院34天，产生医疗费109874.96元。出院诊断：1.腰4椎体爆裂性骨折、脱位并不完全性瘫痪；2.腰5椎体爆裂性骨折；3.腰1-5附件多发性骨折；4．双侧肋骨多发性骨折；5．双肺挫伤并胸腔积液；6．全身多处软组织挫裂伤；7．胸腰椎退变；8．双肺感染；9．高尿酸血症。出院医嘱：平车出院，继续卧床休息，继续回到当地医院功能恢复康复、抗凝等对症治疗，避免激烈运动及重体力劳动；出院后1个月、2个月、3个月、半年复查X线片了解骨折愈合情况，骨折愈合良好后，择期取出内固定物，随诊。***2021年8月21日从九二三医院出院后，遵医嘱，即转入扶绥县人民医院住院进行康复治疗，2020年11月19日出院，共住院90天，产生医疗费35966.45元，出院医嘱全休一周。2020年12月22日扶绥县人民医院医嘱：全休一个月，康复训练。2021年1月12日***到九二三医院住院治疗（更换钢板），2021年2月1日出院，住院天数20天，产生医疗费23690.63元，出院给病人的建议及健康教育：1．术后卧床休息4周，避免下地活动；2．术后第1、2、3、6个月复查X光，视检查结果决定下地时间；3．注意防滑，避免摔倒外伤；4．注意保暖，避免受寒致呼吸道感染；5．适度坚持行下肢肌肉功能及关节功能锻炼：6.术后8周建议行抗骨质疏松治疗；7．随诊。2021年2月26日、3月24日、4月21日扶绥县人民医院门诊复查，产生医疗费293.3元。综上，***因伤治疗产生医疗费，共计169825.34元。***住院治疗期间**已支付109875元医疗费，给付***家属现金13660元。

创世公司于2013年10月9日在工商部门登记成立，具有企业法人营业执照，类型为有限责任公司，经营范围为房屋建筑工程施工、公路工程施工及养护、市政公用工程施工、机电工程施工；公路路基工程施工、公路路面工程施工、桥梁工程施工、隧道工程施工、钢结构工程施工、建筑装修装饰工程施工、消防设施工程施工、建筑幕墙工程施工、防水防腐保温工程施工、地基工程施工、建筑智能化工程施工；特种工程施工、古建筑工程施工、城市及道路照明工程施工、园林绿化工程设计及施工、环保工程施工；公路交通安全设施工程制作安装与施工、公路机电工程施工、安全技术防范工程设计、施工、维修；水利水电工程施工、电力工程施工、石油化工工程施工、河湖整治工程施工；建筑劳务分包（涉及许可经营项目，应取得相关部门许可后方可经营）（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。创世公司的《建筑业企业资质证书》，其资质类别及等级为：建筑工程施工总承包二级、公路工程施工总承包二级、公路路面工程专业承包二级、公路路基工程专业承包二级。

一审庭审中创世公司和王熙其、覃嘉龙、**均未提供事发时工程现场具有监管人员的证据。

一审法院认为，雇员在从事劳务活动中因安全生产事故遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任，工程分包人知道雇主没有相应资质的，应当与雇主承担连带赔偿责任。

一、关于直接赔偿义务主体的认定。**招***进场务工，一审法院认定***与**有劳务关系。***在提供劳务中坠落受伤，**应承担赔偿责任。

二、关于六冶公司、创世公司、王熙其、覃嘉龙的连带赔偿责任问题。六冶公司将其总承包的中国-东盟南宁空港扶绥经济区双全路工程中的中国-东盟南宁空港扶绥经济区双全路（玄武路-广纳路）工程施工图纸包含的路面工程、绿化工程分包给创世公司。创世公司将案涉工程承包给无施工资质的王熙其等人施工建设，王熙其、覃嘉龙在承包涉案工程项目后又与**之间签订《工程施工劳务合同》，将案涉工程中工序部分承包给**施工。创世公司、王熙其、覃嘉龙违反安全生产法律法规，应与**承担连带赔偿责任。六冶公司作为涉案工程的总承包人，将涉案工程的部分工程分包给具有施工资质的创世公司不存在过错，故***要求六冶公司承担共同赔偿责任的诉讼请求于法无据，不予支持。

三、关于***是否应对自己的过错负责的问题，即本案的归责原则。2020年7月18日上午10点左右，***受指派在搅拌机输送带上清理废渣时，连接搅拌机的输送带突然被启动，致使***从接搅拌机的输送带上掉落受伤。事故是因第三人启动搅拌机而引起的，但**作为雇主不能指认出是谁在***作业时突然启动搅拌机，根据现有的证据亦无法查明。故***对自己的伤没有过错，不应承担责任。

四、关于***主张的各项赔偿金额。

（一）医疗费。***支出医疗费共计169825.34元，提供有相关医疗票据，予以确认。（二）交通费。***主张三次住院交通费共计4200元，未向法庭提供相关有效证据加以证明。但***伤后先后三次南宁、扶绥县两地住院治疗，共144天，***及其家属支出必要交通费是符合日常经验法则。酌定***的交通费为3000元。（三）护理费。***主张住院期间护理费25200元（144天×175元/天）。***住院144天，按照广西壮族自治区上一年度农、林、牧、渔业平均工资63778元/年计，护理费为元25161.73元（63778元/年÷365天/年×144天）。（四）误工费。***因伤治疗持续误工，其主张误工时间暂时计算至定2021年2月28日，共计190日，有医院的疾病证明书等证明，一审法院按照广西壮族自治区上一年度农、林、牧、渔业平均工资63778元/年计，误工费为33199.51元（63778元/年÷365天/年×190天）。（五）住院伙食补助费。***先后住院144日，发生住院伙食补助费14400元（100元/日×144日）。

以上各项赔偿金额合计为245586.58元。**已支付医疗费109875元，给付***家属现金13660元，共计123535元。***应获赔的金额扣除123535元后，为122051.58元。

据此，一审法院依照《中华人民共和国民法典》第一千一百六十五条、第一千一百七十九条、第一千一百八十三条、第一千一百九十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、**赔偿***各项损失122051.58元；二、创世建设有限公司、王熙其、覃嘉龙对被告**的上述赔偿责任承担连带赔偿责任；三、驳回***的其他诉讼请求。案件受理1270元，由**、创世建设有限公司、王熙其、覃嘉龙共同负担。

二审中**围绕上诉请求向本院提交新证据，**与覃嘉龙的微信聊天记录截屏两张、**与王熙其的微信聊天记录截屏四张，拟证明**与王熙其是劳务分包关系。覃嘉龙、王熙其认可**与王熙其是工程劳务分包关系。该份证据内容真实，来源合法，与本案具有关联性，本院予以确认并在卷佐证。六冶公司、创世公司、王熙其、覃嘉龙均未提交新证据。

二审中**、***、六冶公司对一审认定的事实没有异议，覃嘉龙对一审法院认定“王熙其、覃嘉龙在承包该工程项目后又与**之间签订《工程施工劳务合同》”有异议，主张是覃嘉龙代表王熙其签订的合同，合同上只有覃嘉龙的名字。一审也提交王熙其向覃嘉龙发工资的工资表予以证实。王熙其对一审法院认定的事实有异议，与覃嘉龙的意见一致。

对一审法院认定的事实当事人没有异议的部分本院予以确认，对当事人有异议的本院认定如下：根据覃嘉龙在一审中提交的证据可知其代表王熙其与**签订《工程施工劳务合同》，一审法院直接表述为“王熙其、覃嘉龙在承包该工程项目后又与**之间签订《工程施工劳务合同》”有误，本院予以纠正。

本院认为，民事主体的合法权益受法律保护。根据《中华人民共和国民法典》第一千一百九十二条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。经审理查明***系**请来的临时工，主要工作内容是清理工地搅拌站机械的残渣，由**按180元/天计付劳动报酬。一审认定***与**形成劳务关系并不不妥，本院予以确认。***系提供劳务者，**系接受劳务者。**与王熙其签订《工程施工劳务合同》后负责提供劳务以及施工工具，王熙其负责提供施工材料，因此**系涉案工程劳务施工的负责人，亦是涉案搅拌机的管理者。***受伤的原因系其在搅拌机输送带上清理废渣时搅拌机突然被启动，导致其掉落受伤。***系在搅拌机停止状态下清理废渣，无法预见搅拌机会有突然启动的情况发生，因此其对该事故的发生不存在过错。**作为接受劳务一方亦是搅拌机的管理人，由于其疏于管理，致使搅拌机被他人启动，致使***从搅拌机上掉落受伤，**应对***受伤的损害后果承担全部赔偿责任。**主张***不按规定操作存在过错未能举证证明，本院不予采信。虽然覃嘉龙系代表王熙其与**签订《工程施工劳务合同》，其不应在本案中承担责任，但一审判决后其未提起上诉，本院不予审理。

综上所述，一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，故对**的上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费2741元，由**负担。

本判决为终审判决。

审 判 长　林文标

审 判 员　韦权美

审 判 员　黄秋艳

二〇二一年十二月二十三日

法官助理　农碧霞

书 记 员　梁华梅

附：本判决适用的相关法律条文

《中华人民共和国民事诉讼法》

第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：

（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；

（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；

（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；

（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。

原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。

《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条原判决、裁定认定事实或者适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，第二审人民法院可以在判决、裁定中纠正瑕疵后，依照民事诉讼法第一百七十条第一款第一项规定予以维持。