河南兴安新型建筑材料有限公司、某某劳动争议二审民事判决书

河南省郑州市中级人民法院

民事判决书

（2018）豫01民终198号

上诉人(原审原告)：河南兴安新型建筑材料有限公司，住所荥阳市。

法定代表人：***，该公司经理。

委托诉讼代理人：**，男，1974年2月5日生，汉族，住河南省洛阳市西工区，系该公司员工。

委托诉讼代理人：***，河南文中律师事务所律师。

被上诉人(原审被告)：***，男，1981年9月29日生，汉族，住郑州市中原区。

上诉人河南兴安新型建筑材料有限公司（以下简称兴安公司）因与被上诉人***劳动争议一案，不服河南省荥阳市人民法院（2017）豫0182民初6994号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年01月08日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人兴安公司的委托诉讼代理人**、***，被上诉人***到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

兴安公司上诉请求：依法撤销河南省荥阳市人民法院（2017）豫0182民初6994号民事判决，并改判支持兴安公司一审的诉讼请求。事实和理由：1、关于2016年6月8日***2万元借款问题，***辩称该笔款项系公司用于拓展业务的费用，但是却没有任何证据证明，***确实收到了该2万元，但其解释却有悖常理，在这种情况下，一审判决径直认定为公司拓展业务的费用，明显属于认定事实不清。2、一审判决认定托盘损失与本案不是一个法律关系，系认定错误，根据劳动部1994年发布的《工资支付暂行规定》，兴安公司完全有权利主张用托盘损失抵扣***带来的经济损失，两者都是劳动争议纠纷，应当在同一案中处理。3、关于***2017年4月至2017年7月的工资问题，一审法院仅凭劳动合同就认定双方在2017年4月至2017年7月期间仍然存续劳动关系的证据是错误的，***此期间一直旷工，例会也拒不参加，***要求这一期间的工资，应当提供其实际上班的证据。

***辩称，1.借条问题***已经在一审说过，条子上用途已经明显修改，实际用于核心关系维护。2.针对托盘问题，兴安公司提交的证据显示该公司2016年9月10日才出具处罚，处罚时间滞后。3.***与兴安公司除《劳动合同》外，还有兴安公司给***缴纳的社保可以证明双方之间存在劳动关系，因兴安公司迟迟不发工资，***通过邮寄材料给兴安公司解除劳动关系。

兴安公司向一审法院起诉请求1.判决兴安公司不支付***2015年度提成工资79926.90元；2.判决兴安公司不支付***工资7020.84元；3.判决兴安公司不支付***经济补偿金5182.32元；4.本案的诉讼费用由***承担。

一审法院认定事实：2014年9月2日***到兴安公司处从事销售工作并担任营销三部经理职务，2016年1月8日兴安公司撤销营销三部，***的部门经理职务被免除，***的工资标准自2016年4月至2017年3月从部门经理级别调为普通销售员级别，***未提出异议。兴安公司于2017年4月起停发***工资，2017年7月26日***提出申请解除双方的劳动合同。2017年9月2日***向荥阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求兴安公司支付工资56000元，提成109927元和经济补偿金15000元，并要求兴安公司补缴五险一金费用。2017年10月24日该仲裁委作出裁决：兴安公司支付***工资7020．84元、2015年提成工资79926．90元、经济补偿金5182．32元，经上款项共计92130．06元。兴安公司不服该裁决，诉至法院，请求判如所诉。

2016年2月5日***向兴安公司借款30000元，并同意该借款用于冲抵***2015年提成。兴安公司、***解除劳动合同时前十二个月月平均工资为1727．44元，2016年6月8日***向兴安公司支取2万元用于公司业务推广。

一审法院认为，兴安公司欠***2015年提成工资109926．90元，有兴安公司于2016年12月2日出具的奖金表为证，该院予以确认。***预借兴安公司30000元并同意冲抵提成工资，兴安公司应当支付***2015年提成工资79926．90元，兴安公司主张用***2015年提成冲抵***给兴安公司造成的42654元的损失，与本案不是同一法律关系，该院不予支持；兴安公司诉称2016年6月8日***向兴安公司借款2万元，因兴安公司提供的借据借款用途“个人借款”有涂改痕迹，且***辩称该笔款项系公司用于拓展公司业务的费用，故兴安公司主张用该笔借款冲抵提成工资的请求，该院不予支持；兴安公司自2017年4月至于***2017年7月26日提出解除劳动合同期间未给***发放工资，依据双方解除劳动合同时前十二个月月平均工资1727．44元，兴安公司应当支付***工资7020．84元；因兴安公司未及时足额支付***工资，***提出解除劳动合同，兴安公司应当支付***经济补偿金5182．32元，兴安公司诉称***旷工存在重大过错，证据不足，该院不予以支持。***要求兴安公司补缴2014年9月至2017年7月期间社会保险的请求，不属于法院受理范围，应当通过劳动行政部门处理。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条规定，判决：河南兴安新型建筑材料有限公司于判决生效后十日内支付***工资7020．84元，2015年提成工资79926．90元，经济补偿金5182．32元，以上款项共计92130．06元。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由河南兴安新型建筑材料有限公司负担。

本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。

本院认为：首先，关于2016年6月8日***2万元借款的性质问题，兴安公司主张为借款，***辩称该笔款项系公司用于拓展业务的费用，且该借据上借款用途存在明显修改，不能证明此款可用于冲抵***提成，故该款项应通过人民法院处理，不宜在本案中直接冲抵。其次，关于托盘损失问题，根据现有证据，不能认定托盘丢失系因***重大过失所致，故兴安公司要求***赔偿托盘损失的依据不足。再次，兴安公司自2017年4月至2017年7月26日双方劳动关系存续期间未给***发放工资，***据此提出解除劳动合同于法有据，兴安公司上诉称***在此期间旷工，但未提供有效证据予以证明，故本院不予支持。

综上所述，兴安公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费10元，由河南兴安新型建筑材料有限公司负担。

本判决为终审判决。

审判长***

审判员童铸

审判员马莉

二〇一八年一月二十六日

书记员*佳