中纬建设工程有限公司、浙江力石实业有限公司买卖合同纠纷管辖民事裁定书

浙江省杭州市中级人民法院

民 事 裁 定 书

(2019)浙01民辖终773号

上诉人（原审被告）：中纬建设工程有限公司，住所地：浙江省温州市马鞍池西路158-1号。统一社会信用代码：91330302145106156E。

法定代表人：黄光强，执行董事兼总经理。

被上诉人（原审原告）：浙江力石实业有限公司，住所地：浙江省杭州市萧山区宁围街道保亿中心1幢802室。统一社会信用代码：91330109697069701P。

法定代表人：董代军，董事长。

上诉人中纬建设工程有限公司（以下简称“中纬公司”）因与被上诉人浙江力石实业有限公司（以下简称“力石公司”）买卖合同纠纷一案，不服杭州市萧山区人民法院（2019）浙0109民初6976号民事裁定，向本院提起上诉。

中纬公司上诉称，（一）一审法院认定事实错误。案涉合同是一份建设工程分包合同，但一审法院却将该合同认定为买卖合同。双方就温州会议中心（一期）自动扶梯工程改造项目签订了《电梯设备采购、安装分包合同》，约定将电梯设备的采购及安装工程分包给力石公司施工，也就是以包工包料的形式将案涉工程分包给力石公司，该合同第三条（付款方式）项下第四、五、六款和第三条（交货日期及交货、安装地点）以及第四条（电梯设备安装调试工期）约定的内容都是与工程施工、施工工期等相关的事项，故无论从合同名称还是从合同内容来看，本合同都是一份建设工程分包合同。（二）根据《最高人民法院关于适用的司法解释》第二十八条的规定，建设工程施工合同纠纷，按照不动产纠纷确定管辖。故本案由工程所在地法院管辖，案涉工程位于温州市鹿城区，故本案应由温州市鹿城区人民法院管辖。即便一审法院认为案涉合同为买卖合同，但该合同第十三条（其它）项下第一款约定“可向温州市人民法院起诉或者温州仲裁委员会申请仲裁”。虽然或诉或裁的约定导致仲裁条款无效，但是该条款中关于诉讼管辖权的约定仍然有效，该条款约定管辖地为温州，因此本案仍应由温州市鹿城区人民法院管辖。

本院经审查认为，根据力石公司起诉主张的事实和理由，结合对其提交证据的形式审查，力石公司以买卖合同为案由起诉并无不当。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三十条第一款的规定，根据管辖协议，起诉时能够确定管辖法院的，从其约定；不能确定的，依照民事诉讼法的相关规定确定管辖。虽然案涉双方在《电梯设备采购、安装分包合同》中约定：“凡有关本合同或执行本合同中发生的争端，甲乙双方应通过友好协商，妥善解决。如通过协商仍不能解决时，任何一方均可向温州市人民法院起诉或温州仲裁委员会申请仲裁。”但根据该约定不能确定具体的管辖法院，应视为约定不明确。又根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条和《最高人民法院关于适用的解释》第十八条的规定，因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。合同约定履行地点的，以约定的履行地点为合同履行地。合同对履行地点没有约定或者约定不明确，争议标的为给付货币，接收货币一方所在地为合同履行地。本案中，力石公司起诉中纬公司，要求支付欠款及逾期违约金，力石公司作为接收货币一方，其住所地杭州市萧山区为合同履行地。故力石公司选择向杭州市萧山区人民法院提起诉讼并无不当。中纬公司的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条规定，裁定如下：

驳回上诉，维持原裁定。

本裁定为终审裁定。

审 判 长　余文玲

审 判 员　危　薇

审 判 员　徐毅翀

二〇一九年六月二十六日

法官助理　方舒婧

书 记 员　张菊花