某某、某某等建设工程施工合同纠纷民事申请再审审查民事裁定书

河南省高级人民法院

民 事 裁 定 书

（2021）豫民申1153号

再审申请人（一审被告、二审上诉人）：**，男，1976年10月4日出生，汉族，住河南省郸城县。

委托诉讼代理人：左林源，河南英泰律师事务所律师。

被申请人（一审原告、二审被上诉人）：***，女，1970年11月22日出生，汉族，住河南省平顶山市卫东区。

一审被告：河南中强建设有限公司。住所地：河南省新密市政通路与溱水路交叉口西北角。

法定代表人：李德升，该公司董事长。

一审被告：河南中矗建筑工程作业分包有限公司。住所地：河南省濮阳县解放路北段电业局南。

法定代表人：刘李行，该公司总经理。

再审申请人**因与被申请人***、一审被告河南中强建设有限公司（以下简称中强公司）、一审被告河南中矗建筑工程作业分包有限公司（以下简称中矗公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服河南省郑州市中级人民法院（2020）豫01民终10993号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。

**申请再审称，（一）原审认定的基本事实缺乏证据证明。***在一审中起诉的1335380元是整个工程全部完工的价款，并非***起诉前已完成的工程款，在2019年10月15日***在给**出具的保证书中保证在三日内干完剩余尾活和返工活，如不干则双倍从剩余的20%工程款中扣除，但***在出具保证书后并未完成尾活和返工活。应当从1335380元中扣除***没有证据证明其实际已完成的工程款。（二）**没有从***的劳务中获得任何利益，不用承担***的任何罚款和税款。此次劳务是由**找到，借用中矗公司的资质与总发包方中强公司签订劳务合同，并将部分工程分给***，**、***的合同价和中强公司、中矗公司的合同价一致。劳务款的领取和发票的开具，中矗公司只与**对接，但是开具发票的税款，应由**与***承担，因***不开具发票，**先行替***承担税款。因此，罚款和税款应当从***的工程款中扣除。（三）因***在施工过程中存在不负责任、不服从管理、私自拉闸停电、严重浪费中强公司的建筑材料等情形，中强公司做出了罚款的决定并出具罚款通知单，一式两份，一审中**提供的是由其本人保管的一份，其中部分通知单**并未签字但是有中强公司的印章，一审法院以**没有在通知单上签字为由不予认定，二审时，**提交了由中强公司保管的另一份罚款通知单，均有**的签字。**与***签订的《二次结构承包协议》第十一条第二项约定了罚款责任，并在***的保证书中再次确认所有罚款凭罚款单由***承担，所以，中强公司对***的罚款，应当由***承担。(四)在《二次结构承包协议》第十三条中约定“甲方在收到乙方提供的增值税专用发票后20个工作日内支付相应款项，否则甲方有权延迟支付相应的费用而不被视为违约，亦无须承担任何违约责任”，到目前，***还没有提供一张增值税专用发票，**有权延迟支付工程款，***起诉不具备条件，应当驳回其诉讼请求。一审支持了***的请求，并判**承担迟延付款利息，这与事实不符。***应当按照《中华人民共和国发票管理办法》到税务机关申请代开发票并提供给**。综上所述，***不提供发票，**有权拒绝付款；***施工的工程价款少于1335380元，应当扣除未施工的剩余尾活款和返工活工程款；对***的罚款应当由其自己承担。故，**的再审申请符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项、第六项之规定，请求依法再审。

***提交意见称，（一）***是跟着**干活的，不提供材料和机械，***是联系干活的，一共40多个工人，***不经手劳务费的发放，大部分是直接给工人，个别是***代领。（二）保证书是为索要工程款被**逼迫所出具，并且后来也实际清理了地下室垃圾，这些都不属于***和工人们的施工范围，不存在施工的尾活和返工活的情况。（三）***没有违约，不应当由***承担税款，其本人并没有直接经手工程款。没有见过罚款通知单，也没有听**说过，如果有罚款，也应当由其签名。

本院经审查认为,（一）**根据***在出具的保证书中的承诺主张***存在剩余尾活和返工活，但双方未确认该部分工程量和工程价款，其提交的部分证明载明的施工期间早于***出具保证书时间，转账清单系单方制作，微信转账记录缺乏关联性，证据不足，生效判决对其关于扣除***未施工的剩余尾活和返工活工程价款的抗辩理由未予支持，并无不当。（二）**未提供证据证明将罚款事项告知***，其所提交的罚款单系中强公司针对**本人的罚款，不能证明罚款与***施工部分有关且系因***违约造成，生效判决对其关于***承担全部罚款的主张未予支持，并无不当。（三）虽然双方在签订的《二次结构承包协议》中约定，**在收到***提供的增值税专用发票后支付相应款项，但提供增值税发票属于附随义务，与支付工程价款的合同义务不具有对等性，**不能以***未提供增值税发票为由拒付工程价款。综上，**的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的情形。

依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下：

驳回**的再审申请。

审判长　　辛季涛

审判员　　蒋瑞芳

审判员　　李百福

二〇二一年五月二十七日

书记员　　伊浩天