西宁市水利水电建设工程有限公司与亿利首建生态科技有限公司、**物产集团有限公司等建设工程施工合同纠纷二审民事裁定书

青海省高级人民法院

民 事 裁 定 书

（2021）青民终17号

上诉人（原审原告）：西宁市水利水电建设工程有限公司，住所地青海省西宁市城中区南川西路24-32号。

法定代表人：王虎明，该公司总经理。

委托诉讼代理人：夏均涛，男，该公司员工。

委托诉讼代理人：路来忠，陕西忠信诚律师事务所律师。

被上诉人（原审被告）：亿利首建生态科技有限公司，住所地北京市延庆区延庆经济开发区百泉街10号2栋663室。

法定代表人：赵晋灵，该公司总经理。

委托诉讼代理人：旦正措，青海言度律师事务所律师。

被上诉人（原审被告）：**物产集团有限公司，住所地内蒙古自治区鄂尔多斯市杭锦旗锡尼镇阿斯汉南路第17栋。

法定代表人：刘爱亮，该公司执行董事。

委托诉讼代理人：旦正措，青海言度律师事务所律师。

被上诉人（原审被告）：内蒙古亿利市政工程有限公司，住所地内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区鄂尔多斯西街30号亿利资源大楼706室。

法定代表人：郑海军，该公司执行董事。

委托诉讼代理人：旦正措，青海言度律师事务所律师。

被上诉人（原审被告）：亿利生态修复股份有限公司，住所地西藏自治区山南市乃东区泽当镇赞堂路万人小区内5栋二楼。

法定代表人：王瑞丰，该公司执行董事。

委托诉讼代理人：旦正措，青海言度律师事务所律师。

被上诉人（原审被告）：新疆兵团水利水电工程集团有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区北京南路946号金坤大厦综合楼续建1栋14层办公1。

法定代表人：王庆林，该公司董事长。

委托诉讼代理人：梁青，女，该公司员工。

上诉人西宁市水利水电建设工程有限公司（以下简称西宁水利公司）因与被上诉人亿利首建生态科技有限公司（以下简称亿利首建公司）、**物产集团有限公司（以下简称**公司）、内蒙古亿利市政工程有限公司（以下简称亿利市政公司）、亿利生态修复股份有限公司（以下简称亿利生态公司）、新疆兵团水利水电工程集团有限公司（以下简称兵团水利公司）、原审被告祁连县人民政府建设工程施工合同纠纷一案，不服青海省海北藏族自治州中级人民法院（2020）青22民初4号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月19日立案后，依法组成合议庭，于2021年2月25日公开开庭进行了审理。二审开庭前，西宁水利公司向本院申请撤回对原审被告祁连县人民政府的起诉，本院予以准许。上诉人西宁水利公司的委托诉讼代理人夏均涛、路来忠，被上诉人亿利首建公司、**公司、亿利市政公司、亿利生态公司的委托诉讼代理人旦正措，被上诉人兵团水利公司的委托诉讼代理人梁青到庭参加诉讼。

本院认为，《水利建设工程施工分包管理规定》第十六条规定：“禁止将承包的工程进行转包。承包人有下列行为之一者，属转包：（一）承包人未在施工现场设立项目管理机构和派驻相应管理人员，并未对该工程的施工活动（包括工程质量、进度、安全、财务等）进行组织管理的；（二）承包人将其承包的全部工程发包给他人的，或者将其承包的全部工程肢解后以分包的名义分别发包给他人的。”第十七条规定：“禁止将承包的工程进行违法分包。承包人有下列行为之一者，属违法分包：（一）承包人将工程分包给不具备相应资质条件的分包人的；（二）将主要建筑物主体结构工程分包的；（三）施工承包合同中未有约定，又未经项目法人书面认可，承包人将工程分包给他人的；（四）分包人将工程再次分包的；（五）法律、法规、规章规定的其他违法分包工程的行为。”二审审理中，西宁水利公司向本院提交亿利首建公司于2020年12月17日分别向青海启帆装饰工程有限公司（以下简称启帆公司）、西宁水利公司发出的三份《结算通知书》，涉及的合同分别为：劳务分包合同、机械租赁合同、材料采购合同。二审庭审中，亿利首建公司认可上述三份《结算通知书》的真实性，但又认为上述三份合同并未实际履行。而一审审理中，西宁水利公司提交的付款凭证中，提交了亿利首建公司与启帆公司签订的《祁连县黑河流域综合整治工程机械租赁合同》，并提交亿利首建公司向启帆公司转付“机械租赁费”的转款凭证，且西宁水利公司向一审法院提交的付款凭证中，亿利首建公司向西宁水利公司的转款凭证亦备注为“材料款”。在亿利首建公司与西宁水利公司已签订《水利公司专业分包合同》的情形下，亿利首建公司为何又与西宁水利公司、启帆公司签订劳务分包合同、机械租赁合同、材料采购合同，且转款时亦注明“机械租赁费”“材料款”。以上问题涉及案涉工程是否系转包或违法分包的问题，亦涉及案涉合同的效力问题，一审法院未予查清。

本院二审审理中，西宁水利公司向本院提交申请，申请由本院向祁连县山水林田湖项目管理办公室调取相关证据。本院向祁连县山水林田湖项目管理办公室调取了2020年9月7日的《2017年度祁连山区（黑河流域）山水林田湖生态保护与修复试点项目-黑河流域综合整治工程左岸防洪堤分部工程验收鉴定书》《2017年度祁连山区（黑河流域）山水林田湖生态保护与修复试点项目-黑河流域综合整治工程右岸防洪堤分部工程验收鉴定书》《2017年度祁连山区（黑河流域）山水林田湖生态保护与修复试点项目-黑河流域综合整治工程矩形渠道分部工程验收鉴定书》《2017年度祁连山区（黑河流域）山水林田湖生态保护与修复试点项目-黑河流域综合整治工程河道建筑物分部工程验收鉴定书》《2017年度祁连山区（黑河流域）山水林田湖生态保护与修复试点项目-黑河流域综合整治工程河道疏浚分部工程验收鉴定书》《2017年度祁连山区（黑河流域）山水林田湖生态保护与修复试点项目-黑河流域综合整治工程植草护坡分部工程验收鉴定书》。项目法人祁连县山水林田湖项目管理办公室、监理单位、设计单位、地勘单位、EPC总承包单位、质检单位参加了此次验收会议，鉴定意见均为合格。亿利首建公司发出的《结算通知书》载明：“目前我司验收基本办理完成，可予以办理结算”。上述问题涉及工程款的支付问题，一审法院在查明案涉合同的效力问题时，对工程款支付条件是否成就的问题一并进行审查。

综上，一审法院认定事实不清，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，裁定如下：

一、撤销青海省海北藏族自治州中级人民法院（2020）青22民初4号民事判决；

二、本案发回青海省海北藏族自治州中级人民法院重审。

上诉人西宁市水利水电建设工程有限公司预交的二审案件受理费64117元予以退回。

审 判 长　王　　伦

审 判 员　李　　云

审 判 员　王 依 沙

二〇二一年四月十二日

法官助理　班玛登登

书 记 员　秦 玉 琴