ＸＸ品与无锡市崇安区新星建筑安装工程有限公司、某某生命权、健康权、身体权纠纷二审民事判决书

江苏省无锡市中级人民法院

民事判决书

（2016）苏02民终4717号

上诉人（原审原告）：ＸＸ品，男，汉族，住重庆市开州区。

委托诉讼代理人：**，江苏袁胜寒律师事务所律师。

被上诉人（原审被告）：无锡市崇安区新星建筑安装工程有限公司，住所地江苏省无锡市梁溪区人民路7号1004室。

法定代表人***，该公司总经理。

被上诉人（原审被告）**国，男，汉族，户籍所在地重庆市开州区，住江苏省无锡市锡山区。

委托诉讼代理人：***，无锡市锡山区厚桥法律服务所法律工作者。

上诉人ＸＸ品因与被上诉人无锡市崇安区新星建筑安装工程有限公司（以下简称新星建筑公司）、**国健康权、身体权纠纷一案，不服无锡市锡山区人民法院（2016）苏0205民初3215号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。

ＸＸ品上诉请求：撤销原判并依法改判支持其一审诉请。事实和理由：1.雇主承担的是无过错责任，一审适用过错责任原则认定其承担30%的责任没有依据，且其在从事雇佣活动中，楼板突然裂开导致，显然是其无法预知和防范的，故其不应承担责任。2.一审认定误工费过低，诉讼费承担过高。

**国辩称：1.本案不适用无过错责任原则，一审认定上诉人承担30%的责任并无不当。2、一审时上诉人没有提供误工费的相关证据，一审按本地区最低工资收入标准1770元计算误工费也无不当。请求驳回上诉，维持原判。

新星建筑公司未作答辩。

ＸＸ品向一审法院起诉请求：**国和新星建筑公司共同赔偿损失90240.60元。

一审法院认定事实：

ＸＸ品受**国雇佣在厚桥街道××村××村拆房工地从事拆房工作。2015年5月12日下午一点多钟，ＸＸ品从被拆房屋的二楼坠落受伤，**国将ＸＸ品送至无锡市太湖医院治疗。2015年5月19日，ＸＸ品的儿媳妇ＸＸ向厚桥派出所报警，民警告知其通过正常法律途径解决。**国在庭审中认可其与新星建筑公司系挂靠关系。

一审中，ＸＸ品申请法院向厚桥街道曹某调查。曹某陈述：河北村的拆房工程是拆迁公司与新星建筑公司签订的合同，实际拆房工作由***在做，**国拆房队工作纪律较好；ＸＸ品受伤后，其调解了三、四次，没有达成协议；ＸＸ品是醉酒干活，一上房顶就掉下来了，喝了酒是不能干活的。**国申请证人刘某1、刘某2到庭作证。刘某1陈述：刘某1是**国的哥哥，2015年5月12日中午ＸＸ品喝了啤酒和白酒，下午干活时从二楼楼板缝隙间掉下来。刘某2陈述：5月12日下午，***给其打电话说ＸＸ品出事了，其与**国一起将ＸＸ品送到医院，回家后听其他工友说ＸＸ品喝酒了。

ＸＸ品于2015年5月12日至6月4日在无锡市太湖医院住院治疗。经ＸＸ品申请，一审法院委托无锡中诚司法鉴定所进行司法鉴定。无锡中诚司法鉴定所的锡诚[2016]临鉴字第1918号司法鉴定意见书评定，ＸＸ品损伤评定为十级伤残，误工期（治疗休息期）120天、护理期60天、营养期60天。ＸＸ品主张交通费5000元、住宿费5000元，但未提供相应证据。ＸＸ品举证了2010年到2015年的工作记录明细，载明在无锡前洲、玉祁、东湖塘、江阴青阳、月城、无锡洛社、厚桥等地从事过拆房工作。ＸＸ品申请证人吴某到庭作证。吴某陈述：ＸＸ品是其叔叔，其与ＸＸ品一起在无锡做拆房工作，干了很多年，其于2015年2月离开无锡。

事故发生后，**国预付医疗费67258.98元、伙食费277.20元、护理费1125元、生活费600元，合计69261.28元。ＸＸ品回重庆老家后，于2016年6月15日在重庆花费医疗费115.60元。

上述事实，有接处警工作登记表、入院记录、出院记录、收费票据、收据、司法鉴定意见书、调查笔录和庭审笔录等在卷佐证。

一审法院认为：拆房工作有危险性是常识，ＸＸ品拆房应当注意其自身安全，现有证据可以证明ＸＸ品喝酒了，ＸＸ品从二楼掉下来，其自身未注意安全是有过错的。***作为雇主应对雇员进行安全教育和管理，出现安全生产事故，**国也是有过错的。综合本案案情，法院酌定由ＸＸ品自行承担30%的责任，由**国承担70%的赔偿责任。因**国挂靠在新星建筑公司从事拆房事务，故新星建筑公司对**国应负民事责任承担连带责任。关于ＸＸ品因该事故造成的损失，法院认定如下：1、医疗费，根据医疗部门的收据按实结算，认定为67374.58元；2、住院伙食补助费，根据实际住院天数23天按每天18元计算，认定为414元；3、营养费，根据鉴定意见中营养期60天按每天18元计算，认定为1080元；4、误工费，根据鉴定意见中的误工期120天和江苏省最低工资标准每月1770元计算，认定为7080元；5、护理费，根据鉴定意见中护理期60天按每天60元计算，认定为3600元；6、交通费，根据就医情况酌定为500元；7、住宿费，因ＸＸ品未提供任何证据，不予认定；8、残疾赔偿金，ＸＸ品在无锡地区工作满一年，根据江苏省城镇居民人均可支配收入37173元计算13年，再考虑残疾赔偿系数10%，认定为48324.90元。综上，ＸＸ品受伤所发生的医疗费67374.58元、住院伙食补助费414元、营养费1080元、误工费7080元、护理费3600元、交通费500元、残疾赔偿金48324.90元，合计128373.48元，由***负担89861.44元，ＸＸ品自行负担38512.04元。扣除**国已付69261.28元，***还应赔偿20600.16元，新星建筑公司承担连带赔偿责任。

据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第二百五十三条的规定，判决：一、***应再赔偿ＸＸ品20600.16元，于判决发生法律效力后3日内付清。二、新星建筑公司对上述***所负民事责任承担连带赔偿责任。三、驳回ＸＸ品的其他诉讼请求。一审案件受理费950元减半收取475元，鉴定费2520元，合计2995元，由ＸＸ品负担2310元，**国和新星建筑公司共同负担685元。

二审中，双方当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。

本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据提供劳务一方和接受劳务一方各自的过错承担相应的责任。本案中，ＸＸ品长年从事拆房工作，应当知道拆房工作具有一定的危险性，在拆房时对其自身安全负有注意义务。根据ＸＸ品申请的证人曹某，以及**国申请的证人刘某1、刘某2的陈述，均证实ＸＸ品在拆房前曾喝酒，证人证言之间相互印证。ＸＸ品上诉主张其系因拆房时所站立的二层楼板断裂导致摔伤，但并未提供相应证据加以证明。据此，可以认定ＸＸ品在拆房时从二楼坠落自身存在过错，一审法院酌定其自行承担30%的责任并无不当。ＸＸ品虽长年从事拆房工作，但无固定收入，有活就干，没活就歇，其收入并不稳定，故一审法院根据江苏省最低工资标准每月1770元来计算ＸＸ品的误工费，亦无不当。诉讼费用由败诉方负担。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。一审据此诉讼费用负担原则确定ＸＸ品应负担的诉讼费用，比例恰当。

综上所述，ＸＸ品的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费950元，由上诉人ＸＸ品负担。

本判决为终审判决。

审判长***

审判员孙宏

审判员***

二〇一七年三月十七日

书记员翁强