某某、某某等建设工程施工合同纠纷民事二审民事裁定书

湖南省岳阳市中级人民法院

民 事 裁 定 书

（2021）湘06民终4799号

上诉人（原审原告、反诉被告）：***，男，1959年11月28日出生，汉族，湖南省岳阳市人，住岳阳市岳阳楼区。

上诉人（原审原告、反诉被告）：***，女，1964年4月17日出生，汉族，湖南省岳阳市人，住岳阳市岳阳楼区。

两上诉人共同委托诉讼代理人：许爱国，湖南国学律师事务所律师。

两上诉人共同委托诉讼代理人：梁文，男，1964年7月13日出生，汉族，湖南省岳阳县人，住岳阳楼区，系***丈夫。

被上诉人（原审被告、反诉原告）：中奥绿建集团科技股份有限公司，住所地：长沙市洋湖街道福祥路289号福祥大厦12楼。

法定代表人：王智，系该公司总经理。

委托诉讼代理人：朱志高，系该公司员工。

委托诉讼代理人：曾斌，湖南唯楚律师事务所律师。

被上诉人（原审被告、反诉原告）：汨罗市格林房地产开发有限公司（反诉被告），住所地：汨罗市屈原路桂花巷北交汇处。

法定代表人：喻卫东，系该公司执行董事。

委托诉讼代理人：胡杨林，系该公司员工。

上诉人***、***因与被上诉人中奥绿建集团科技股份有限公司、汨罗市格林房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服湖南省汨罗市人民法院（2021）湘0681民初1309号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年12月24日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。

本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第七十三条规定，“必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当依照民事诉讼法第一百三十二条的规定，通知其参加；当事人也可以向人民法院申请追加。人民法院对当事人提出的申请，应当进行审查，申请理由不成立的，裁定驳回；申请理由成立的，书面通知被追加的当事人参加诉讼。”第七十四条规定，“人民法院追加共同诉讼的当事人时，应当通知其他当事人。应当追加的原告，已明确表示放弃实体权利的，可不予追加；既不愿意参加诉讼，又不放弃实体权利的，仍应当追加为共同原告，其不参加诉讼，不影响人民法院对案件的审理和依法作出判决。”本案原审原告***、***向一审法院提起诉讼后，因认为与李雄、刘永昭系案涉工程的合伙承揽人，系向一审法院递交了申请追加李雄、刘永昭为本案共同原告的《申请追加当事人书》。一审法院依据申请，作出了《追加当事人通知书》，通知李雄、刘永昭为本案原告参加诉讼。并无证据证明李雄、刘永昭已明确表示放弃实体权利。故一审法院应将李雄、刘永昭作为共同原告。一审法院在《追加当事人通知书》将“明确表示放弃实体权利”的法定条件，改为就自身权益是否主张逾期提交书面材料“视为放弃在本案中的相关实体权利的”，没有法律依据。一审法院以“李雄和刘永昭至今未向本院书面申请加入诉讼”为由，作出“致使本院对其诉讼请求无法具体确认”的结论，违反了法定程序。另外，在各方当事人并没有被监禁和被采取强制性教育措施的情况下，一审法院适用《中华人民共和国民事诉讼法》第九十条亦错误。一审审判程序违法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十七条第一款第四项的规定，裁定如下：

一、撤销湖南省汨罗市人民法院（2021）湘0681民初1309号民事判决；

二、本案发回湖南省汨罗市人民法院重审。

上诉人***、***交纳的二审案件受理费174113元，予以退还。

审判长　　蒋立春

审判员　　胡伏军

审判员　　胡　哲

二〇二二年一月二十五日

书记员　　王　依