某某、某某兰桑某某商贸有限公司等买卖合同纠纷民事一审民事判决书

西藏自治区那曲市色尼区人民法院

民 事 判 决 书

（2021）藏0602民初1751号

原告：***，男，1969年3月14日出生，汉族，住西藏自治区拉萨市。

原告：***兰桑**商贸有限公司，住所地四川省***富世镇釜江大道东段369号附D-2-11号，统一社会信用代码91510322MA63R7QY00。

法定代表人：唐兰，职务不详。

被告：***，男，1965年3月4日出生，汉族，住四川省资阳市。

被告：晋霖建工集团有限公司，住所地四川省巴中市巴州区回风弘鼎国际小区2#8楼，统一社会信用代码9151190074228038XE。

法定代表人：赖俊霖，该公司董事长。

委托诉讼代理人：张科旭，四川宏坤律师事务所律师。

原告***、***兰桑**商贸有限公司（以下简称兰桑**公司）、西藏凌众工贸有限公司（西藏凌众公司）与被告***、晋霖建工集团有限公司（以下简称晋霖公司）买卖合同纠纷一案，本院于2021年12月16日立案后，依法适用普通程序于2022年1月20日公开开庭进行了审理。原告***、被告晋霖公司委托诉讼代理人张科旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

***向本院提出诉讼请求：1．请求法院判令两被告向原告支付延期支付水泥款而造成的违约金70,674.00元；2．请求判令两被告赔偿原告因履行《水泥销售合同》不足5000吨违约造成原告的损失，立即向原告支付150,000.00元（包括因供货数量不足5000吨导致实际提货数量不足，原告向供货方支付采购、运输等违约费用损失100,000元，赔偿原告支付的损失50,000元）；3．请求判令两被告向原告支付原告因与两被告签订《水泥销售合同》向何大兵借款而产生的违约金150,000元中的73,500元。4．本案诉讼费用由两被告承担。事实和理由：***系晋霖公司在那曲地区S209线尼玛县城至甲谷乡公路七标段项目经理部（以下简称尼玛项目部）项目负责人。2019年6月，因该尼玛项目需要水泥，***与***协商达成一致后，于2019年6月11日，***与***、尼玛项目部签订了《水泥销售合同》，对供货单价、供货数量、双方的权利义务与违约责任均作出了明确约定，其中特别约定从合同签订之日到2019年10月30日，***应向尼玛项目部提供5000吨水泥，如***及晋霖公司违约则赔偿***经济损失。合同签订后，***为履行合同义务，于2019年6月15日与供货方***兰桑**商贸有限公司（以下简称兰桑**公司）签订了《水泥销售合同》，其中明确约定***向尼玛工地供货量不低于5000吨，否则应当由***承担违约责任。此后，***按照供货要求向尼玛县项目部提供水泥。至2019年10月30日止，***与晋霖公司仅从***处提货921.50吨。近两年来，***多次向***、晋霖公司催讨货款，***均以各种理由推脱、推延支付，仅于2020年9月12日向***出具了欠付巴青项目水泥款848,415.00元的欠条后，向***偿还了130,000.00元，尚欠巴青项目水泥款718,415.00元。现因***与兰桑**公司签订的《水泥销售合同》中违约，需要赔偿该公司在尼玛和巴青两个工地损失及违约金总计300,000.00元，其中尼玛工地需要赔付150,000.00元。***于2019年7月26日向何大兵借款700,000.00元，因***和晋霖公司无法按时支付水泥款而造成***偿还该笔借款违约，向何大兵支付违约金150,000.00元。因尼玛工地欠款887,565.00元，巴青工地欠款为914,351.00元，两个工地欠款比例为：尼玛工地占49％，巴青工地占51％。按照尼玛工地欠款比例49％计算，***和晋霖公司应支付原告借款违约金为：150,000.00元×49％=73,500.00元。综上所述，***与两被告签订的《水泥销售合同》，共计需提供5000吨水泥，而***与晋霖公司提货量仅为921.5吨，明显违反合同约定，造成***的损失，***与晋霖公司应当赔偿，同时，***实际提供供货后，两被告逾期支付水泥款应按合同第五条第3项约定向原告支付违约金。同时因两被告逾期支付水泥款，造成原告偿还违约而支付违约金。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求依法判决。

***未答辩。

晋霖公司辩称，一是本案诉讼主体不适格。案涉水泥买卖合同的主体是兰桑**公司，***仅仅是该公司在项目买卖中的实际经办人，或是挂靠人，西藏凌众公司仅仅在《水泥销售合同》上加盖了印章，《合同》签订后答辩人没有与西藏凌众公司实际履行合同，因此本案***与西藏凌众公司不是合同相对人；二是***要求支付违约金，该项诉讼请求缺乏法律和事实依据。2020年9月12日双方进行了结算，结算之后答辩人已经向***支付完全部水泥款，***收到水泥款后向答辩人出具了《承诺书》和《领条》，并且在《承诺书》中表明“双方不存在任何的债权债务关系”。债权债务关系中当然包括所谓的违约金和所谓的赔偿金，因此我们认为原告的诉讼请求缺乏法律和事实依据，请求依法驳回其诉讼请求。三是，在庭审中，原告一再证明有两个工地，损失是两个工地的损失，至于每个工地的损失是多少，单纯的一分为二是没有依据的。

当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，即原告***提交的承诺书一张，被告晋霖公司提交的营业执照一张（复印件）、法定代表人身份证明一张（复印件）、法定代表人身份信息一张（复印件），本院予以确认，并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：

***提交的证据：1．***与晋霖公司那曲地区S209线尼玛县城至甲谷乡公路七标段项目经理部《水泥销售合同》一份，拟证明***与***、晋霖公司之间建立了水泥销售买卖合同关系，被告***与被告晋霖公司之间是挂靠关系，合同实际的相对方是***个人和***个人。晋霖公司对该证据的关联性持有异议，认为西藏凌众公司仅仅是加盖了公司印章，没有实际履行合同。本院认为，该份《水泥销售合同》为原件，其记载内容完整且与本案待查明事实之间存在关联性，因此对该份证据的合法性、真实性、关联性予以认可。对被告***与被告晋霖公司之间是挂靠关系的证明目的，不予认可。2．兰桑**公司与***签订的水泥销售合同一张、兰桑**公司发票签收单（复印件）一张，拟证明***为履行合同与兰桑**签订水泥销售合同，并向***工地供应水泥。晋霖公司对该组证据的真实性无异议，对该证据的合法性和关联性有异议。本院认为，在缺少其他证据予以佐证的情况下，该组证据与本案的关联性无从查证，因此对该份证据不予认可。3．收据1张，拟证明何大兵收取违约金。晋霖公司对该证据的关联性和合法性不予认可，该证据显示的是***和何大兵之间的个人借款关系，与本案无关，该收据所证明的时间是在***与晋霖公司结算之后。本院认为，该证据出具时间晚于***与晋霖公司结算时间，在无其他证据相佐证的情况下，无法确认与本案存在关联，对该份证据不予认可。4．尼玛工地水泥清单、***、晋霖公司尼玛工地转账明细、违约金计算明细、中国农业银行交易明细。被告晋霖公司对违约金计算明细不予认可。本院认为，违约金计算明细为单方制作，未经对方认可，故对该证据不予认可，对其他证据予以认可。5．兰桑**出具的证明，拟证明***和晋霖公司属于挂靠关系，***和兰桑**公司也是挂靠关系。晋霖公司对该证据的关联性有异议。本院认为，该证据与原告证明目的无必然联系，对该证据不予认可。6．（2021）年藏01**民初1123号民事调解书，拟证明为了履行合同，原告和兰桑**签订合同，并产生了损失。晋霖公司对该证据关联性不予认可。本院认为，缺少其他证据证实该份证据与本案存在关联性，因此对该份证据的关联性不予确认。7．手机录音、微信通话记录，***及晋霖公司认为通话录音时间，通话主体皆不明确，无法证实是晋霖公司负责人，微信聊天记录，部分聊天记录形成的时间是2020年5月20日双方办理结算之前，如有违规，结算是双方对违规行为的认可，后面的微信聊天记录与本案无关。本院认为录音存在多个通话对象，通话对象身份不明确，无法查明与本案存在关联性，聊天记录为不同时间段的聊天内容，相互内容之间关系散漫，无法达到证明目的，因此对该组证据的关联性不予认可。8．***向晋霖公司出具的承诺书一份（复印件），拟证明***与晋霖公司实际上是挂靠关系。晋霖公司认为原告应当提供证据的原件，没有原件，无法核实证据的真实性，同时对租赁款认为与晋霖公司无关。本院认为，该证据为复印件，其真实性无法核实，且无其他证据相印证，故对该证据的真实性不予认可。9．领条一份（复印件），拟证明***要求***出具该份假领条，否则不给其转账。晋霖公司对该证据的关联性有异议，对证明目的也不予认可。认为收条的时间是2020年12月30日，是在晋霖公司和原告结算之后，挖机的租赁款使用工地是另外的公司“尼玛县城至达果乡公路”，该笔款项是***支付***的挖机款，因为***没有钱支付，向晋霖公司借款，晋霖公司按照***的要求支付给***，该笔款已经支付完毕。本院认为，该证据与原告待证事实无必然联系，无法达到原告证明目的，对该证据不予认可。10．中国农业银行卡／活期存折交易明细清单，拟证明自己是按照***的要求去做。晋霖公司对证明目的不予认可，认为晋霖公司按照结算的金额支付了水泥款，***怎么处分是***自己的事情，与晋霖公司无关。本院认为，该证据与原告待证事实无必然联系，无法达到原告证明目的，对该证据不予认可。

晋霖公司提交的证据：11．水泥销售合同1张（复印件），拟证明建立合同关系的双方是晋霖公司和兰桑**公司，不是***。***认为合同主体是***个人和***个人，晋霖公司是挂靠。兰桑**公司声明放弃诉讼权利，凌众公司拒签行为表明放弃诉讼权利，诉讼主体为***和***，***和晋霖公司是挂靠关系。本院认为，该份《水泥销售合同》为原件，其记载内容完整且与本案待查明事实之间存在关联性，因此对该份证据的合法性、真实性、关联性予以认可。结合***的陈述和兰桑**公司的声明，可以认定，水泥销售合同的签订方为***和***、晋霖公司。对晋霖公司的证明目的不予认可。12．领条1张、承诺书1张、晋霖公司向***银行转款凭证三张（打印件），拟证明2020年9月12日，***代表兰桑**公司与晋霖公司办理了结算，结算后向晋霖公司出具了领条和双方权利义务全部终结的承诺书，晋霖公司按照结算依据向原告支付了全部水泥款。***认为本金已经付清，违约金没有支付。本院认为，该组证据与待证事实相关联，本院予以认可。

根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年6月11日，***借用兰桑**公司印章与晋霖建工集团有限公司那曲地区S209线尼玛县城至甲谷乡公路七标段项目部签订《水泥销售合同》，约定***作为供货甲方向晋霖建工集团有限公司那曲地区S209线尼玛县城至甲谷乡公路七标段项目部提供水泥。在该《水泥销售合同》中加盖了兰桑**公司公章、西藏凌众工贸有限公司合同专用章、晋霖建工集团有限公司那曲地区S209线尼玛县城至甲谷乡公路七标段项目部章，同时***以晋霖公司代理人身份在该合同中署名，***在合同甲方位置署名。***向那曲地区S209线尼玛县城至甲谷乡公路七标段项目运输水泥921.50吨，产生水泥款887,565.00元。***收到晋霖公司支付的货款900,000元，并于2020年9月12日向晋霖公司出具承诺书，载明“水泥总价款900,000元已经全部结清，不再存在任何债权债务关系”。

另查明，原告***兰桑**商贸有限公司书面声明放弃对***、晋霖建工集团有限公司的诉讼。

本院认为，本案的首要争议焦点为：1．案涉《水泥销售合同》的合同相对方是谁。本案中，原告***承认借用兰桑**公司、西藏凌众公司印章，与被告晋霖公司签订《水泥销售合同》，借用上述公司印章，其原因在于原告***本人并不具有水泥生产能力，也并非正规水泥生产企业的销售人员，而是与本按被告签订销售合同后，按照被告的需要再去寻找水泥生产厂家，以此赚取差价，为此需要借用具有资质的公司印章以便开具发票，公对公走账。兰桑**公司出具的《声明》，晋霖公司向***转账记录，***向晋霖公司出具承诺书，均可证明，***和晋霖公司在履行合同义务。根据以上事实，本院认定，案涉《水泥销售合同》的实际相对方为***和晋霖公司。

2．***与晋霖公司的关系。本案中，原告***提出被告***与被告晋霖公司之间为挂靠关系，根据“谁主张谁举证”的证据要求，原告***并未提供证据证明。被告晋霖公司陈述称于被告***为挂靠关系，不属于一方对于己不利事实的自认，应提交证据予以证明。结合本案其他证据，应认定***为晋霖公司代理人。

3．***向晋霖公司出具承诺书是否包括违约金。本案中，原告***和被告晋霖公司均向法庭提交了该份《承诺书》，《承诺书》中明确载明“水泥总价款900,000元已经全部结清，不再存在任何债权债务关系”。原告***认为，该承诺不包括违约金在内。本院认为，该《承诺书》中明确载明水泥价款已全部结清，不再存在任何债权债务关系，且有原告***的签名捺印，应认定原告***与被告晋霖公司双方对整个合同权利义务履行完毕的约定，自然包括违约金在内。

综上，原告***兰桑**商贸有限公司当庭声明“放弃对***、晋霖建工集团有限公司的诉讼”，属对自身诉讼权利的放弃，按照民事诉讼不告不理原则，本院不再进行审理。原告***要求法院判令两被告向原告支付延期支付水泥款而造成的违约金70,674.00元；要求两被告赔偿原告因履行《水泥销售合同》不足5000吨违约造成原告的损失，立即向原告支付150,000.00元（包括因供货数量不足5000吨导致实际提货数量不足，原告向供货方支付采购、运输等违约费用损失100,000元，赔偿原告支付的损失50,000元）；要求两被告向原告支付原告因与两被告签订《水泥销售合同》向何大兵借款而产生的违约金150,000元中的73,500元的诉讼请求。根据《中华人民共和国民法总则》第七条“民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺”，原告***在向被告承诺后反悔提起诉讼，违反诚实信用原则，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国民法总则》第七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下：

驳回原告***的全部诉讼请求。

案件受理费5,712.61元，由原告***负担。

如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于西藏自治区那曲市中级人民法院。

审判长　白 淋 绯

审判员　刚　　祖

审判员　边巴普尺

二〇二二年五月二十六日

书记员　次　　宗

附本判决引用法条：

《中华人民共和国民事诉讼法》

第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。

当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。

人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据

《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》

第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。

对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。

自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。

《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》

第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。

民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。

民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。