湖北**博德实业有限公司、***合伙协议纠纷二审民事判决书

湖北省黄冈市中级人民法院

民 事 判 决 书

（2020）鄂11民终539号

上诉人(原审被告)：湖北**博德实业有限公司，住所地：武汉市洪山区书城路文祥路窝牛创意大厦1208室。

法定代表人：杜元源，该公司总经理。

被上诉人(原审原告)：***，男，1961年9月23日出生，汉族，住蕲春县。

被上诉人(原审被告)：黎海全，男，1984年7月1日出生，汉族，住武汉市洪山区。

上诉人湖北**博德实业有限公司因与被上诉人***、黎海全合伙协议纠纷一案，不服湖北省蕲春县人民法院（2019）鄂1126民初98号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月13日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。

湖北**博德实业有限公司上诉请求：撤销原判，依法改判驳回***的诉讼请求，本案诉讼费用由***承担。事实和理由：一、原审认定事实错误。上诉人湖北**博德公司从来没有安排黎海全与***签订协议，也没有在协议加盖公章予以确认。***没有提交证据证明其向上诉人支付过90000元投资款，其既不是实际施工人也不是农民工。被上诉人***须提交证据证明其与协议上的“陈贵兵”系同一人。二、原审适用法律错误。

***辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。

黎海全在法定期限内未提交书面答辩状。

***向一审法院起诉请求：1、判令湖北**博德实业有限公司、黎海全偿付***欠款200000元；2、诉讼费用由湖北**博德实业有限公司、黎海全负担。

一审法院认定事实：2012年底，蕲春县思源实验学校就其学校操场配套设施采购项目（人造草坪面积约3880㎡，塑胶面层面积约5070.4㎡）公开招标。2013年6月11日，湖北**体育设施有限公司与蕲春县思源实验学校签订《建设工程施工合同》，约定由湖北**体育设施有限公司对连廊及运动场塑胶面层建设工程进行施工。合同对工期、工程量、工程价款等均有明确约定。湖北**体育设施有限公司在该合同上加盖印章，黎海全作为该公司法定代表人签名，***在承包人“委托代理人”一栏中签名。2014年10月21日，黎海全与***签订《协议书》约定：***和黎海全共同承建的思源学校运动场项目，***已投入现金玖万元。为了管理和质量需要，经协商由黎海全独立承担项目的施工与工程结算事宜，***不参与本工程的一切事务。由黎海全付***本息等费用共计贰拾万元，甲方付第一批工程款时，支付***壹拾陆万元，如工程结算每平方达到150元，应支付剩下肆万元。如工程结算没有达到每平方150元，不支付剩下肆万元。其后，湖北**体育设施有限公司组织施工，经竣工验收，湖北永兴工程造价咨询有限公司于2017年作出结算审核报告，确认工程造价为1237962.53元。之后，蕲春县思源实验学校与湖北**体育设施有限公司结清工程款。2017年3月21日，湖北**体育设施有限公司变更登记为湖北**博德实业有限公司，法定代表人变更登记为郭锋。***于2018年1月4日起诉要求湖北**博德实业有限公司支付200000元，2018年9月29日申请撤诉，本院裁定予以准许。2019年1月3日，***提起本案诉讼。

一审法院认为，涉案工程由湖北**体育设施有限公司承包并施工，黎海全作为湖北**体育设施有限公司原法定代表人，其与***共同签署涉案《建设工程施工合同》，***有理由相信黎海全签订《协议书》的行为代表湖北**体育设施有限公司，其法律后果应由湖北**体育设施有限公司承受。根据双方的协议，***与湖北**体育设施有限公司之间属于合伙关系，故本案应定性为合伙纠纷。案涉协议系其双方的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。根据《公司法》规定，有限责任公司名称和法定代表人的变更，均属于公司登记事项的变更，应当依照规定及时申请变更登记。除当事人有特别约定外，变更后的公司对变更前的公司债权、债务仍应予以承继。故湖北**体育设施有限公司的法律责任应由变更后的湖北**博德实业有限公司承担，对***要求黎海全承担付款责任，无事实和法律依据，不予支持。***未举证证实其与湖北**博德实业有限公司约定的涉案工程结算达到每平方米150元，故***请求湖北**博德实业有限公司支付200000元，不予支持。因蕲春县思源实验学校与湖北**博德实业有限公司已结清工程款，双方当事人均未举证证实招标工程的实际面积、实际施工面积，无法核算其协议约定的工程实际施工面积，根据协议约定，湖北**博德实业有限公司应支付***160000元。遂判决：一、湖北**博德实业有限公司于本判决生效之日起十日内给付***160000元；二、驳回***的其他诉讼请求。

本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。

本院经审理查明，原审查明的事实属实。

本院认为，《中华人民共和国民法通则》第三十八条“依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人，是法人的法定代表人”以及《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第58条的规定，“企业法人的法定代表人和其他工作人员，以法人名义从事的经营活动，给他人造成经济损失的，企业法人应当承担民事责任”。依上述规定，企业法人的法定代表人以法人名义从事的经营活动应视为职务行为，其行为后果应归于企业法人。本案中，黎海全作为湖北**体育设施有限公司法定代表人与***签订了《协议书》，虽然该协议书没有加盖公司公章，但协议的内容约定***与黎海全共同承建蕲春县思源实验学校体育场。且湖北**体育设施有限公司与蕲春县思源实验学校签订的《建设工程施工合同》中，黎海全作为湖北**体育设施有限公司的法定代表人签字并加盖公章，***作为委托代理人签字。综上，黎海全作为湖北**体育设施有限公司的法定代表人，以湖北**体育设施有限公司的名义从事经营活动，黎海全的行为应视为职务行为，其行为后果应归于湖北**体育设施有限公司承担。湖北**体育设施有限公司已更名为湖北**博德实业有限公司，则湖北**体育设施有限公司应承担的法律责任应由变更后的湖北**博德实业有限公司承担。虽然《协议书》上表述为“陈贵兵”，但《协议书》尾部签名为“***”，且《建设工程施工合同》尾部签名亦为“***”，故《协议书》上约定的内容应对***发生法律效力。依《协议书》的约定，***已投入现金9万元。因***无证据证明其与湖北**博德实业有限公司约定的涉案工程结算达到每平方米150元，故按《协议书》的约定，湖北**博德实业有限公司应支付***16万元。

综上所述，湖北**博德实业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费3500元，由湖北**博德实业有限公司负担。

本判决为终审判决。

审判长　　张焱奇

审判员　　林　俊

审判员　　涂建锋

二〇二〇年五月二十五日

书记员　　宋荣梅