某某、某某等建设工程施工合同纠纷民事二审民事判决书

贵州省安顺市中级人民法院

民 事 判 决 书

（2021）黔04民终1631号

上诉人（原审原告）：**，男，汉族，1978年1月3日生，住贵州省安顺市西秀区。

上诉人（原审原告）：**，男，汉族，1979年5月27日生，住贵州省普定县。

上诉人（原审被告）：**1，男，汉族，1980年10月15日生，住贵州省安顺市西秀区。

被上诉人（原审被告）：**，女，汉族，1979年9月26日生，住贵州省安顺市西秀区。

上诉人（原审被告）：贵州轩航建设工程有限公司。住所贵州省安顺市西秀区，统一社会信用代码：91520400MA6EOYC93X。

法定代表人：董波。

委托诉讼代理人：袁某，女，1991年9月5日生，汉族，贵州省安顺市人，住安顺市西秀区，该公司员工。

**、**与贵州轩航建设工程有限公司（以下简称轩航公司）、**1、**建设工程施工合同纠纷一案，各方均不服贵州省安顺市西秀区人民法院（2021）黔0402民初3203号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。

**、**上诉请求：改判一审判决第10页第7项工程款折算，判令被上诉人多支付工程款23440元；诉讼费由被上诉人负担。

事实和理由：1、一审判决中第10页第7项贴地板砖为980平方，当时双方约定每一平方为35元，并有微信记录为证。而一审法院认定为每一平方为23元，上诉人认为每平方23元过低，远远低于市场价格，对上诉人造成重大损失。2、判决中第11页第14项给电工班组补风洞口146个，因为是临时安排工程施工，双方约定价格为一个80元。但是一审判决认定无单价不支持上诉请求，上诉人进行施工，但未获得劳动报酬，该项判决有失公平。

**1、**上诉请求：将本案发回重审；上诉人由被上诉人负担。

事实和理由：1、一审认定**、王某有权代表上诉人与被上诉人进行结算错误。从上诉人提交的电子银行回单、微信记录以及支付民工工资等证据，能够证明被上诉人一直是与上诉人**对接工程相关事宜，故被上诉人有理由相信**是工程的结算人，而不是其员工。一审查明**是材料采购员，王某是施工员，两人的地位不能代表是结算人员。从双方提供的结算单来看，虽有二人签字，但两份不一致，上诉人未签字认可。2、一审认定上诉人自行统计的结算单与事实不符错误。上诉人提交的结算单，内墙漆3100平方米以及第六部分第十四小项146个洞口均无单价，一审以被上诉人自行书写的单价进行认定，与事实不符。就结算单来看，与上诉人**在2021年2月8日结算支付农民工工资的数据不符，被上诉人多报工程量及单价侵害上诉人权益。

轩航公司上诉请求：依法改判上诉人不承担责任；上诉费由被上诉人负担。

事实和理由：**1、**以个人名义与**二人形成口头约定，并非以上诉人名义与**二人产生权利义务关系，该事实已在一审查明，故不能以**1、**上缴管理费就认定上诉人需要承担连带责任。**1、**以个人名义实施的民事法律行为，明显不应由上诉人负担法律后果，而应由二人自行承担。

**、**在一审诉请：1、判令被告支付原告工程款239706元。2．本案诉讼费由三被告承担。

一审法院查明，2020年9月29日，轩航公司与**签订《建设工程施工项目协议书》，约定轩航公司将其承包建设的“安顺中医院发热门诊改扩建工程项目”交由**负责管理，工程价款为1759999.89元，并约定由**按总合同价的1％一次性上缴管理费给轩航公司。

2020年9月，**、**与**1、**口头协商约定，由**1、**将“安顺中医院发热门诊改扩建工程项目”中的部分劳务及装修交给**、**负责施工，**、**并通过微信向**报送了部分工程单价。随后，二人即组织工人进场施工。2020年12月17日，**1、**的现场管理人员王某、**出具一份“工程结算单（泥工班：**、**）”给二人，内容为：“工程结算单（泥工班现**·**）一、新建部分及增加连廊部分的基础分部：1、Ｃ25砼垫层（商砼）12立方×30元；2、基础分部钢筋制安10Ｔ×400元；3、基础模板展开面积72.1平方×33元；4、连脚基础人工切除原砼地面、凿挖梁槽土石方技工3×350元个，附工5个×150元；5、基础筏板砼90立方（商砼）×20元；二、新建部分主体清包的面积（含连廓）1、一层179.25平方，2、二层191.7平方，3、屋面层30.42平方，（1＋2＋3）＝401.37×320元；三、改建部分1、人工挖无梁基础土方（含ＣＴ室整改）34立方×175元；2、人工浇注砼（商砼）34立方×50元；3、拆除地砖（含ＣＴ室返工）670平方×16元；4、拆除原砖墙（含ＣＴ室返工）40立方×90元；5、拆除原塑钢窗20樘（81.9平方、窗护栏20樘（81.9平方）40建门窗×20元；6、拆除原卫生间墙砖：42.96平方×20元；7、拆除隔断84.78平方×8元；8、拆除室内外门：防盗门10.8平方×8元，地弹门10.56平方×8元；木门13.2平方×10元；9、拆除钢模楼梯8.1平方×1个工＝350元；10、拆除室外雨棚15.6平方＝付＝1200元；11、破除原砼地面（室内原地坪140平方（含ＣＴ室返工）×23元；12、原建筑地脚线打槽500米×55元；13、二楼墙基切割165米×15元；14、改建部分门窗洞口补烂30个门窗洞口×120元；四、改建部分砌体及抹灰及卫生间防水1、砌体：（1）补外墙洞口13.36立方×190元；（2）外墙补洞抹灰59.52平方×16元；2、内墙加气砖砌体239立方×190元；3、新建连廊、屋项风机房内墙抹灰216平方×16元；4、新建、改建部分内墙漆：3100平方×28元；5、所有内墙砖605平方×35元；6、内墙抹灰基层605平方×16元；7、地砖980平方×23元；8、地脚线800米×2元；9、外墙漆1109平方×60元；10、新建部分外墙抹灰480.65平方×25元；11、卫生间地坪清光：110平方（含原卫生间）×16元；12、卫生间防水14个房间×150元；13、门窗过梁60×1.5＝90米×25元；14、卫生间隔断25平方×200元；五、屋面1、斜屋面22平方×160元；（含2、屋面琉璃瓦22平方）；3、屋面防水700平方（三层）×13元；4、屋面保温197平方×6元；5、屋面找平及保护层788平方（四层）×12元；6、钢性屋面180平方×15元；7、屋面女儿墙及压顶13.2（高度2.2米，20墙，压顶砼［11616×0.6元］0.2米厚，宽0.6第6页共13页米自拌砼）27.9×75元；8、屋面温度缝50米（含散水）×15元；六、零星工程1、排污管81米×20元；2、雨水沟65米×120元；3、检查井17个×500元；14、室外散水50平方×16元；5、空内外地坪250平方×18元；6、室外踏步及地坪：地坪60平方×18元；砖砌体3.2立方2816块×0.6元；7、人工清理后立面淤泥、挖10轴排污管土方，凿化粪池边、排污管石方：技工4个×350元，附工15个×150元；8、人工回填排管、雨水沟、回填化粪池80立方×30元；9、补ＣＴ室门、窗；技工3个×350元，附工2个×150元；10、ＣＴ室硫酸钡抹灰99平方×15元；11、10轴雨棚：4.2×1.5＝6.3平方×160元；12、外脚手架900平方×30元；13、打扫卫生72个（安门班组：3个；磷石膏4个，窗2个，吊顶3个，水电班组20个，项目部20个，［**20个］划掉）52小工×160元；14、给水电班组补风洞口；146个洞口（扣水电班组）（无单价）；15、补地砖15块（扣水电班组）×50元；16、卫生间返水57米×50元；17、用免漆板包传递窗、收边条包传递窗、消防箱技工4个×350元；18、挖机、汽车压坏检查井、波纹管返工补助600元；19、电焊安装二层接逢层铁板三块，一个技工350元；20、补修老屋面防水，技工2个，共700元；21、抹ＣＴ室硫酸钡、屋面防水用胶水12桶×65元；22、补抹磷石膏面积146平方米，补ＣＴ室墙面抹灰返工51平方米（146平方米扣磷石膏班组）”。后**、**根据上述工程结算单计算，工程价款为608190元。庭审中，经法院询问，双方均认可**1、**已支付368294元工程款给**、**。

一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，轩航公司与**签订《建设工程施工项目协议书》，约定轩航公司将其承包建设的“安顺中医院发热门诊改扩建工程项目”交由**负责管理，并约定由**按总合同价的1％一次性上缴管理费给轩航公司，可认定为双方为挂靠关系，对外应共同承担责任；此后，**、**与**1、**口头协商，由**、**“安顺中医院发热门诊改扩建工程项目”提供劳务和进行装修施工，事后**1、**的现场管理人员王某、**与**、**进行结算，并出具“工程结算单（泥工班：**、**）”给**、**；对于**1、**辩称的王某、**只是工作人员，无权进行结算的意见，因该工程结算单上已列明工程数量及单价，且**1、**认可王某、**确为自己的工作人员，可认定王某、**的行为足以让**、**相信是代表**1、**与自己进行结算。故**、**依据《工程结算单（泥工班：**、**）》要求被告付款有理，予以支持。根据上述工程结算单计算，被告应支付给**、**的工程款为“一、新建部分及增加连廊部分的基础分部：1、Ｃ25砼垫层（商砼）12立方×30元＝360元；2、基础分部钢筋制安10Ｔ×400元＝4000元；3、基础模板展开面积72.1平方×33元＝2379.3元；4、连脚基础人工切除原砼地面、凿挖梁槽土石方技工3×350元／个＝1050元，附工5个×150元＝750元；5、基础筏板砼90立方（商砼）×20元＝1800元；二、新建部分主体清包的面积（含连廓）1、一层179.25平方，2、二层191.7平方，3、屋面层30.42平方，（1＋2＋3）＝401.37×320元＝360元＝128438.4元；三、改建部分1、人工挖无梁基础土方（含ＣＴ室整改）34立方×175元＝5950元；2、人工浇注砼（商砼）34立方×50元＝1700元；3、拆除地砖（含ＣＴ室返工）670平方×16元＝10720元；4、拆除原砖墙（含ＣＴ室返工）40立方×90元＝3600元；5、拆除原塑钢窗20樘（81.9平方、窗护栏20樘（81.9平方）40建门窗×20元＝800元；6、拆除原卫生间墙砖：42.96平方×20元、页＝859.2元；7、拆除隔断84.78平方×8元＝678.24元；8、拆除室内外门：防盗门10.8平方×8元＝86.4元，地弹门10.56平方×8元＝84.48元；木门13.2平方×10元＝132元；9、拆除钢模楼梯8.1平方×1个工＝350元；10、拆除室外雨棚15.6平方＝付＝1200元；11、破除原砼地面室内原地坪140平方（含ＣＴ室返工）×23元＝3220元；12、原建筑地脚线打槽500米×5.5元＝2750元；13、二楼墙基切割165米×15元＝2475元；14、改建部分门窗洞口补烂30个门窗洞口×120元＝3600元；四、改建部分砌体及抹灰及卫生间防水1、砌体：（1）补外墙洞口13.36立方×190元＝2538.4元；（2）外墙补洞抹灰59.52平方×16元＝952.32元；2、内墙加气砖砌体239立方×190元＝45410元；3、新建连廊、屋项风机房内墙抹灰216平方×16元＝3456元；4、新建、改建部分内墙漆3100平方×28元＝86800元；5、所有内墙砖605平方×35元＝21175元；6、内墙抹灰基层605平方×16元＝9680元；7、地砖980平方×23元＝22540元；8、地脚线800米×2元＝1600元；9、外墙漆1109平方×60元＝66540元；10、新建部分外墙抹灰480.65平方×25元＝12016.25元；11、卫生间地坪清光：110平方（含原卫生间）×16元＝1760元；12、卫生间防水14个房间×150元＝2100元；13、门窗过梁60×1.5＝90米×25元＝2250元；14、卫生间隔断25平方×200元＝5000元；五、屋面1、斜屋面22平方×160元＝3520元；（含2、屋面琉璃瓦22平方）；3、屋面防水第10页共13页700平方（三层）×13元＝9100元；4、屋面保温197平方×6元＝1182元；5、屋面找平及保护层788平方（四层）×12元＝9456元；6、钢性屋面180平方×15元＝2700元；7、屋面女儿墙及压顶13.2（高度2.2米，20墙，压顶砼［11616×0.6元＝6969.6元］0.2米厚，宽0.6米自拌砼）27.9×75元＝2092.5元；8、屋面温度缝50米（含散水）×15元＝750元；六、零星工程1、排污管81米×20元＝1620元；2、雨水沟65米×120元＝7800元；3、检查井17个×500元＝8500元；14、室外散水50平方×16元＝800元；5、空内外地坪250平方×18元＝4500元；6、室外踏步及地坪：地坪60平方×18元＝1080元；砖砌体3.2立方2816块×0.6元＝1689.6元；7、人工清理后立面淤泥、挖10轴排污管土方，凿化粪池边、排污管石方：技工4个×350元＝1400元，附工15个×150元＝2250元；8、人工回填排管、雨水沟、回填化粪池80立方×30元＝2400元；9、补ＣＴ室门、窗；技工3个×350元＝1050元，附工2个×150元＝300元；10、ＣＴ室硫酸钡抹灰99平方×15元＝1485元；11、10轴雨棚：4.2×1.5＝6.3平方×160元＝1008元；12、外脚手架900平方×30元＝27000元；13、打扫卫生72个（安门班组：3个；磷石膏4个，窗2个，吊顶3个，水电班组20个，项目部20个，［**20个］划掉）52小工×160元＝8320元；14、给水电班组补风洞口；146个洞口（扣水电班组）（无单价）；15、补地砖15块（扣水电班组）×50元＝750元；16、卫生间返水57页米×50元＝2850元；17、用免漆板包传递窗、收边条包传递窗、消防箱技工4个×350元＝1400元；18、挖机、汽车压坏检查井、波纹管返工补助600元；19、电焊安装二层接逢层铁板三块，一个技工350元；20、补修老屋面防水，技工2个，共700元；21、抹ＣＴ室硫酸钡、屋面防水用胶水12桶×65元＝780元；22、补抹磷石膏面积146平方米，补ＣＴ室墙面抹灰返工51平方米（146平方米扣磷石膏班组）（双方未标明单价，参照第六项第10条ＣＴ室硫酸钡抹灰计算），（146＋51）×15＝2955元”；上述各项共计577888.69元，扣除已支付的368294元，被告还应支付209594.69元。轩航公司经法院合法传唤，不到庭参加诉讼，自动放弃权利，不影响人民法院对案件的审理。

依据《中华人民共和合同法》第五条、第六条、第六十一条、第二百六十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，一审判决：由被告贵州轩航建设工程有限公司、**1、**在本判决生效后十日内支付原告**、**工程款209594.69元。

案件受理费4896元，减半收取2448元，由**、**承担226元，轩航公司、**1、**承担2222元。

二审中，**1、**申请证人**出庭作证，证人陈述案涉结算单中3100平方米的单价以及最后手写部分不是其书写，其他部分单价是其书写。

**1、**又提交其与**、**之间的收款收据、转款凭证等，拟证实结算应当由**、**与**进行。

**对证人证人不予认可，主张单价均系证人书写。对书面证据的真实性无异议，但认为达不到对方的证明目的。

轩航公司对证人证言及其他证据三性无异议，认为与其无关。

本院认为，证人证言未否认签字及其他部分单价的真实性，可以采信。对于收款收据等证据，仅能体现双方的工程款支付行为，不能证实结算对象的唯一性，故不予采信。

二审经审理，确认一审查明的基本事实。另查明，**二人持有的结算单中第四部分第4项新建、改建部分内墙漆3100平方米无单价，而**二人持有的结算单该部分写明为28元。除最后第18至22项外，其他部分的手写单价均为证人**书写。

本院认为，本案争议焦点：**、王某所签署的案涉结算单是否应作为认定案涉项目工程价款的依据；一审判决是否遗漏工程价款或存在错误；轩航公司应否负担工程价款支付责任。

第一，**1、**上诉主张**、王某二人无权进行结算，但经一审、二审查明，**系**之父，并负责项目材料采购，王某系项目施工员。二人从职务或行为来说，确无工程结算的权力，但**1、**持有该结算单，并在一审作为证据提交，证实二人对**、**提出的结算申请早已收到，但并未否认，应当视为同意该结算申请。**1、**在诉讼中主张双方约定以业主审计结果为准，并无证据可以证实，而双方在施工之前已通过微信确认了部分施工项目的单价，**1二人再以业主审计结果作为结算条件的抗辩理由，显然不能成立。

第二，对于**二人主张的贴地板砖单价问题。双方所提交的结算单中，对该项目的单价一致载明为23元，一审以此计算并无错误。即使**通过微信发送报价单中有所不同的，也已经双方结算单所变更，上诉人**二人再以报价单主张的，不应支持。对于第六部分第14项载明的补风洞口146个，结算单中并无单价，**二人主张的单价80元也无任何证据证实，而整个结算单仅此一项无单价，应当认定该项双方同意不予计价或已并入其他项目单价之中，故一审对于工程价款的计算并无错误和遗漏。

第三，案涉工程虽系**二人与**二人口头约定，在工程施工、结算、支付等事项中未涉及轩航公司，但轩航公司明知出借资质给他人承揽工程属违法行为而仍进行的，应当承担他人借用其资质所带来的风险和后果，一审判令其负担工程款支付责任，并未违反法律规定，故对轩航公司的上诉理由不予支持。

综上，**、**、轩航公司、**1、**的上诉请求均不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

当事人应当按照判决书指定的期间和方式履行义务。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；如果未按本判决书指定的期间和方式履行义务，导致对方当事人向人民法院申请强制执行的，可能被人民法院纳入失信被执行人名单。

二审案件受理费4795元，由**、**负担475元，**1、**负担2160元，贵州轩航建设工程有限公司负担2160元。

本判决为终审判决。

审 判 长　黎福伟

审 判 员　辜贤莉

审 判 员　王　爽

二〇二一年十月十九日

法官助理　阮雅倩

书 记 员　姜　昊

附：

当事人被纳入失信被执行人名单，其信息将被录入最高人民法院失信被执行人名单库，通过该名单库统一向社会公布，并将承担以下法律后果：

（一）承担加倍罚息或迟延履行金。

（二）被强制进行审计。

（三）被限制出境。

（四）被限制高消费。限制失信被执行人乘坐飞机、列车软卧等其他非生活和工作必需的消费行为；限制失信被执行人住宿较高星级宾馆、酒店；限制在夜总会、高尔夫球场消费；限制失信被执行人购买不动产及国有产权交易；限制失信被执行人在一定范围的旅游、度假；限制失信被执行人子女就读高收费私立学校。

（五）被限制在金融机构贷款或办理信用卡。

（六）被限制担任企业法定代表人、董事、监事、高级管理人员。

（七）被依法适用强制措施。被执行人具有拒绝报告或虚假报告财产及恶意转移财产、阻挠法院审计、利用虚假诉讼或仲裁规避执行等行为，人民法院可以对被执行人或其法定代表人、主要负责人或直接责任人处以罚款、拘留。

（八）被依法追究刑事责任。对规避执行情节严重的行为人，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条、第三百一十四条及第二百七十七条、《全国人大常委会关于〈中华人民共和国刑法〉第三百一十三条的解释》的规定，以拒不执行判决、裁定罪、非法处置查封、扣押、冻结财产罪和妨害公务罪，追究刑事责任。