天津市巨能锅炉制造有限公司、***提供劳务者受害责任纠纷二审民事判决书

天津市第一中级人民法院

民事判决书

（2018）津01民终***85号

上诉人（原审被告）：天津市巨能锅炉制造有限公司，住所地天津市武清区曹子里镇花城中路27号。

法定代表人：***，经理。

委托诉讼代理人：***娟，天津毕成律师事务所律师。

被上诉人（原审原告）：***，男，1981年7月14日出生，汉族，农民，住河南省平舆县。

委托诉讼代理人：***，***孚律师事务所律师。

上诉人天津市巨能锅炉制造有限公司（以下简称“巨能公司”）因与被上诉人***提供劳务者受害责任纠纷一案，不服天津市武清区人民法院（2017）津0114民初12473号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月23日立案后，依法组成合议庭,对本案进行了审理。本案现已审理终结。

天津市巨能锅炉制造有限公司上诉请求:1.撤销一审判决,改判上诉人不承担赔偿责任或将本案发回重审；2.一、二审诉讼费***承担。事实和理由：1.一审认定***雇佣***所有的吊车是错误的。上诉人是将涂料粉刷工作承揽给***。上诉人不应当承担责任。2.责任比例、误工费计算不当。

***辩称，驳回上诉，维持原判。

***向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费10179.98元、误工费34430元、营养费4500元、护理费3446元、鉴定费840元；2.本案诉讼费用由被告承担。

一审法院认定事实：原告系从事粉刷工作的农民工，其受案外人***雇佣为被告巨能公司的厂区内钢结构厂房进行粉刷。2017年4月2日上午11时30分许，原告在粉刷完毕一个铁柱后，在准备换下一个铁柱过程中，因被告巨能公司法定代表人***联系并雇佣的案外人***所有的吊车在收回吊车车臂时操作过快，导致车臂上的车筐与车头相撞，将原告右手夹伤。事故发生后，原告被送至天津市武清区中医医院医疗，后原告多次到天津市武清区人民医院复查，共花费医疗费10926.16元。原告伤情经天津市武清区中医医院诊断为：1、右手第5掌掌骨骨折；2、右手背皮肤挫裂伤。后原告向被告主张赔偿未果，故诉至一审法院。本案审理中，原告申请对其伤情进行伤残等级及误工期、护理期、营养期进行鉴定，一审法院依法委托天津市天平司法医学鉴定所进行了鉴定，鉴定过程中原告申请撤回对其伤残等级的鉴定，2018年4月3日天津市天平司法医学鉴定所出具鉴定意见书，原告因外伤致右手损伤，其误工期112日、护理期30日、营养期30日。

一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。本案中，被告巨能公司法定代表人***履行其职务联系并雇佣了案外人***的吊车为被告巨能公司厂房进行涂料粉刷，***的行为属职务行为，由此产生的法律责任应由被告巨能锅炉公司承担。该吊车在操作过程中，使用不当造成原告受伤，被告巨能公司应当依法承担赔偿责任。而原告不具有高空作业资质，其自身存在一定过失。综合本案情节，一审法院酌定由被告巨能公司承担90%的赔偿责任，原告自担10%的责任。原告基于被告巨能公司与***的雇佣关系主张赔偿，被告辩称其与原告不存在雇佣关系，不应承担赔偿责任，与法律规定相悖，一审法院不予支持。现原告主张医疗费10179.98元，原告提交的有效医疗票据为10926.16元，一审法院依照有效票据依责支持91***.98元（10179.98元×90%）；原告主张误工费34430元，但未能提交证据证实其收入水平，一审法院按照天津市建筑业标准每天191.2元计算，误工期112天，误工费为19272.96元（191.2元/天×112天×90%）；原告主张护理费3446元，但未能提交证据证实其护理人员收入情况，一审法院按照天津市居民服务、修理和其他服务业标准每天114.8元计算，护理费为3100.9元（114.8元/天×30天×90%）；原告主张营养费4500元，此项费用过高，营养费按每天50元，支持30天，为1500元，被告巨能公司应承担部分为1350元（50元/天×30天×90%）。综上，本案经调解未果。判决：一、被告天津市巨能锅炉制造有限公司赔偿原告***因伤支出的医疗费91***.98元、误工费19272.96元、护理费3100.9元、营养费1350元，上述款项共计3***85.84元，此款于本判决生效后五日内给付；二、驳回原告***的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1134元、鉴定费840元，由被告天津市巨能锅炉制造有限公司担负1462元，由原告***担负512元。

本院对一审查明的事实予以确认。

本院认为，关于上诉人主张一审认定***雇佣***所有的吊车是错误的，因在***在派出所所做询问笔录中已经承认其雇佣的***所有的吊车，且未提出相反的证据，故一审法院认定***雇佣***所有的吊车并无不当。根据我国法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。现***受伤是因该吊车在施工时操作不当所导致，故一审法院判决上诉人承担责任并无不当。关于责任比例以及误工费标准问题，一审法院结合本案现有证据，综合考虑，处理并无不当。

综上所述，天津市巨能锅炉制造有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费300元，由天津市巨能锅炉制造有限公司负担。

本判决为终审判决。

审判长**

审判员***

代理审判员阎涛

二〇一八年十月十五日

法官助理***

书记员**

附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文

1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：

第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。

……

2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：

第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：

（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；

……