某某与靳进、亳州药都地产开发投资有限责任公司等机动车交通事故责任纠纷二审民事判决书

安徽省亳州市中级人民法院

民 事 判 决 书

(2013)亳民一终字第00824号

上诉人（原审原告）:***，女，1977年9月15日出生，回族，住亳州市谯城区,

委托代理人：徐聿明，男，1977年12月10日出生，汉族，住址同上（系原告***之夫）,

被上诉人（原审被告）：靳进，男，1981年7月1日出生，汉族，住亳州市谯城区,

被上诉人（原审被告）：亳州药都地产开发投资有限责任公司。住所地：安徽省亳州市新都国际308栋2-3楼。

法定代表人：于敏，该公司总经理。

委托代理人：孙涛，安徽谯城律师事务所律师。

原审被告：马家付（曾用名：马家贵），男，1967年6月14日出生，汉族，住亳州市谯城区,

原审被告：亳州市谯城区捷运汽车运输有限责任公司。住所地：安徽省亳州市谯城区南外环路2号。

法定代表人：李自军，该公司经理。

上述两原审被告的委托代理人：郑慧慧，安徽王善利律师事务所律师。

原审被告：中国人民财产保险股份有限公司亳州市分公司。住所地：安徽省亳州市谯城区光明东路。

法定代表人：张超，该公司经理。

委托代理人：杨雪萍，该公司工作人员。

上诉人***因与被上诉人靳进、亳州药都地产开发投资有限责任公司（以下简称：药都地产开发公司）、原审被告马家付、亳州市谯城区捷运汽车运输有限责任公司（以下简称：捷运汽车运输公司）、中国人民财产保险股份有限公司亳州市分公司（以下简称：人保财险亳州市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服亳州市谯城区人民法院（2012）谯民一初字第01133号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人***的委托代理人徐聿明，被上诉人药都地产开发公司的委托代理人孙涛，原审被告马家付及捷运汽车运输公司共同的委托代理人郑慧慧，原审被告人保财险亳州市分公司的委托代理人杨雪萍到庭参加诉讼。被上诉人靳进经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原审法院审理查明：2011年6月25日13时00分许，被告靳进驾驶载有原告***等五人的皖Ｓ×××××号小型轿车（核定载人为5人、实载6人，超员20%）沿亳州市谯城区养生大道自西向东行驶至与××路交叉口时，未停车瞭望让右方道路的来车先行，遇沿龙山路由南向北行驶至该路口、未做到减速慢行的由被告马家付驾驶皖Ｓ×××××号重型自卸车（核定载质量15955kg,实载30000kg,超载88%），皖Ｓ×××××号重型自卸车前部与皖Ｓ×××××号小型轿车右侧相撞，将皖Ｓ×××××号小型轿车向前推出20多米后向左侧翻，车头压住皖Ｓ×××××号小型轿车中后部，致皖Ｓ×××××号小型轿车中原告***等六人受伤，两车不同程度损坏。经亳州市公安局交通警察支队四大队亳公交认字[2011]第00041号道路交通事故认定书认定,靳进负交通事故的主要责任，马家付负交通事故的次要责任，***等五人无责任。原告***受伤后在亳州市人民医院住院治疗74天，支付医疗费109066.10元。被告马家付曾用名马家贵。被告马家付系皖Ｓ×××××号重型自卸车的实际车主，该车挂靠于捷运汽车运输公司，该车在人保财险亳州市分公司投保有交强险和保险金额为500000元的商业三者险，未投保不计免赔险，保险期间为2011年2月18日零时至2012年2月17日二十四时。事故发生后，被告马家付、捷运汽车运输公司在亳州市人民医院为原告垫付医疗费2500元；人保财险亳州市分公司为伤者垫付医疗费60000元，其中为原告***垫付医疗费13900元。被告靳进系亳州市宜居物业管理有限公司的员工，其与药都地产开发公司系劳务派遣关系，系被告药都地产开发公司的驾驶员，药都地产开发公司有车辆管理制度。被告药都地产开发公司系皖Ｓ×××××号小型轿车的所有人。事故发生后，被告药都地产开发公司在亳州市人民医院为此次事故伤者垫付医疗费20000元，其中为原告***垫付医疗费3300元。原告***系安徽古井贡酒股份有限公司的会计，原告***因此次交通事故停发福利费用15380元。安徽东升司法鉴定所于2012年6月28日作出皖东司鉴[2012]临鉴字090号司法鉴定意见书，评定原告***的伤为Ⅸ伤残，休息期90天，营养期限30天，护理30天；原告***支付鉴定费、检查费2771元。原告***系城镇居民，女儿徐子涵（2005年3月28日出生）、父亲王铁民（1947年2月12日出生）、母亲程***（1950年1月18日出生）。另审理查明，此次交通事故的伤者杨磊、师明莉、李娜，分别向法院提起（2011）谯民一初字第02611号案件[该案的发回重审案号为（2013）谯民一初字第00338号]、（2011）谯民一初字第02675号案件和（2011）谯民一初字第03448号案件。

原审法院认为：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。

本案原告***的各项损失为：医疗费109066.10元、误工费15380元、护理费8130.72元[78.18元/天×（74天＋30天）]、住院伙食补助费1480元（20元/天×74天）、营养费1040元[10元/天×（74天＋30天）]、交通费2072元、残疾赔偿金74424元（18606元/年×20年×20%）、精神损害抚慰金20000元、鉴定费2771元，计款232363.82元。此次交通事故的另外3名被侵权人杨磊、师明莉、李娜现已起诉，因杨磊的医疗费等支出较少，故皖Ｓ×××××号重型自卸车的交强险赔偿限额扣除杨磊的数额后，应由受侵权人李娜、师明莉、***共同享有。机动车第三者责任保险条款规定，未投保不计免赔负次要责任的免赔率5%，违反安全装载规定的，增加免赔率10%。皖Ｓ×××××号重型自卸车在人保财险亳州市分公司投保有交强险和保险金额为500000元的商业三者险，机动车商业三者险条款规定，故被告人保财险亳州市分公司应在交强险责任限额内赔偿原告***保险金36316.83元{医疗费用赔偿限额2500元+死亡伤残赔偿限额33816.83元[（110000元－8549.52元）÷3]};在商业三者险责任限额内赔偿原告***保险金49991.98元[(232363.82元－36316.83元)×30%×85%],被告马家付、捷运汽车运输公司赔偿原告***8822.11元[(232363.82元－36316.83元)×30%×15%]，被告马家付、捷运汽车运输公司在亳州市人民医院为原告预交医疗费2500元，应予扣除。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任。本案被告靳进在劳务派遣期间，没有严格遵守该单位的各项规章制度和劳动纪律，私自驾驶用工单位的车辆运载***等本企业职工以外人员，途中发生交通事故，致***等人受伤，交警部门认定靳进负交通事故的主要责任，故被告药都地产公司作为接受劳务派遣的单位，不应承担赔偿责任，应由被告靳进承担赔偿责任，即赔偿原告***医疗费等各项损失计款137232.89元[(232363.82元－36316.83元)×70%]。被告药都地产开发公司为原告***垫付医疗费3300元，应予以扣除，由被告药都地产开发公司向被告靳进主张权利。原告***诉请的未成年子女徐子涵和父亲王铁民、母亲程***的被抚养人生活费，因权利人徐子涵、王铁民、程***未主张其权利，故法院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《安徽省实施<中华人民共和国道路交通安全法>办法》第五十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司亳州市分公司于本判决生效之日起七日内，赔偿原告***保险金72408.81元[（36316.83元+49991.98元）－13900元]；二、被告马家付、亳州市谯城区捷运汽车运输有限责任公司于本判决生效之日起七日内，赔偿原告***医疗费等各项损失6322.11元（8822.11元－2500元）；三、被告靳进于本判决生效之日起七日内，赔偿原告***医疗费等各项损失133932.89元（137232.89元－3300元）；四、驳回原告***对被告亳州药都地产开发投资有限责任公司的诉讼请求；五、驳回原告***的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1904元，由原告***负担元500元，被告马家付、亳州市谯城区捷运汽车运输有限责任公司负担504元，被告靳进负担900元。

***不服上述判决，向本院提起上诉称：原审法院驳回上诉人对被上诉人药都地产开发公司的诉讼请求错误，属事实认定不清，适用法律错误。被上诉人药都地产开发公司提供其内部的车辆管理制度，不能证明靳进属于01lydyh01私自驾驶01lydyh01。原审法院依据《侵权责任法》第三十四条作为被上诉人药都地产开发公司不承担赔偿责任的法律依据，属适用法律错误。本案是侵权纠纷，适用过错原则，判断药都地产开发公司是否承担责任，应审查其是否有过错。如果靳进私自驾驶车辆的事实成立，就可以确认药都地产开发公司对车辆管理不善，对事故的发生存在过错，该公司就应当承担连带赔偿责任。原审法院对上诉人的误工费认定错误，请二审法院认定为21408元。综上，请求二审法院撤销原审判决，改判药都地产开发公司与靳进对上诉人的损失承担连带赔偿责任，一、二审诉讼费由被上诉人承担。

药都地产开发公司辩称：原审判决适用法律正确，判决恰当，请求驳回上诉，维持原判。

马家付、捷远汽车运输公司述称：关于误工费部分，应维持原判。

人保财险亳州市分公司述称：原审判决合理，应予维持。

药都地产开发公司二审庭审时向法院新提交证据一组：三份庭审笔录，证明靳进开车发生交通事故时与我司无关，其非职务行为。上诉人质证认为，证明目的不能成立；原审被告马家付、捷运汽车运输公司质证意见无异议；原审被告人保财险亳州市分公司质证认为，关联性有异议；本院认为，该份证据证明目的不能成立。原审被告人保财险亳州市分公司二审庭审时向法院新提交证据有网上银行电子回单三份，证明对其他三位当事人已赔付了一万余元，请法院在保险限额内判决，各方当事人对该份证据均为异议，本院予以采信。本院依法查明上诉人***的误工费为21408元。

经审理，对原审判决采信的证据及认定的事实，本院予以确认。

本院认为：关于本案交通事故造成***损害，药都地产开发公司是否存在过错的问题。药都地产开发公司制定有车辆管理制度并不等于该制度在公司得到了严格的执行，靳进能够在双休日未经公司许可将公司所有车辆开出，证明公司对自己的车辆与驾驶员没有尽到妥善管理义务。如果公司当初能够防微杜渐，严格落实公司制定的制度管理自己的驾驶员与车辆，将避免该起交通事故的发生。上诉人认为被上诉人药都地产开发有限公司对该起事故的发生存在过错的上诉理由成立，本院予以支持。故对本起交通事故给***所造成的损害，药都地产开发公司应按照其过错程度依法承担相应的赔偿责任。同乘者搭乘他人车辆，并不意味着乘车人甘愿自担风险，驾驶员也不能因为同乘者是无偿搭车进而不承担对交通事故造成损害的赔偿责任，本案中，靳进超员驾驶，违反机动车驾驶相关规定，主观上存在重大过失，不应减轻其相应的赔偿责任。

关于药都地产开发公司是否应与靳进承担连带责任的问题。连带责任的承担，除法律明确规定外，一般应以共同过错的存在为前提。本案中，靳进未经公司许可驾驶公司车辆私用与公司对自己的车辆及驾驶员未尽到妥善管理义务之间，既不存在共同故意，也不存在共同过失，而是两个独立的主观过错，所以药都公司与靳进应当依据各自过错程度承担相应的责任，该责任是按份责任，而非连带责任。靳进作为直接侵权人，对损害的发生存在重大过失，药都公司对自己的驾驶员及车辆没有尽到妥善管理义务，对事故损害的发生过错程度与其驾驶员靳进相当。故本院认为对上诉人***的损失中靳进应当承担的部分，药都公司与靳进各自承担50%为宜。上诉人认为被上诉人靳进与药都地产开发公司应承担连带赔偿责任的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。上诉人***诉讼请求误工费21408元，举证证明误工损失也为21408元，原审判决认定上诉人***的误工费错误，该项费用应为21408元。

故上诉人***的各项损失总计为238391.82元，原审被告人保财险亳州市分公司应在交强险责任限额内赔偿上诉人***保险金36316.83元{医疗费用赔偿限额2500元+死亡伤残赔偿限额33816.83元[（110000元－8549.52元）÷3]};在商业三者险责任限额内赔偿原告***保险金51529.12元[(238391.82元－36316.83元)×30%×85%],人保财险亳州市分公司为***垫付医疗费13900元，应予扣除。原审被告马家付、捷运汽车运输公司赔偿原告***9093.37元[(238391.82元－36316.83元)×30%×15%]，原审被告马家付、捷运汽车运输公司在亳州市人民医院为原告预交医疗费2500元，应予扣除。被上诉人靳进与药都地产开发公司按份赔偿***医疗费等各项损失计款141452.49元[(238391.82元－36316.83元)×70%]，靳进承担141452.49元的50%即70726.25元，药都地产开发公司承担141452.49元的50%即70726.25元，药都地产开发公司为上诉人***垫付医疗费3300元，应予以扣除。

综上，一审法院认定事实清楚，适用法律不当，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第七条、四十八条、四十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：

一、撤销亳州市谯城区人民法院（2011）谯民一初字第01133号民事判决；

二、中国人民财产保险股份有限公司亳州市分公司于本判决生效之日起七日内，赔偿***保险金73945.95元；

三、马家付、亳州市谯城区捷运汽车运输有限责任公司于本判决生效之日起七日内，赔偿***医疗费等各项损失6593.37元；

四、靳进于本判决生效之日起七日内赔偿***医疗费等各项损失70726.25元（141452.49元/2）；

五、亳州药都地产开发投资有限责任公司于本判决生效之日起七日内赔偿***医疗费等各项损失67426.25元[（141452.49元/2）-3300]。

六、驳回***的其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

一审案件受理费1904元，由上诉人***负担元500元，原审被告马家付、亳州市谯城区捷运汽车运输有限责任公司负担504元，被上诉人靳进负担450元，被上诉人亳州药都地产开发投资有限责任公司负担450元；二审案件受理费1904元，由靳进负担952元，亳州药都地产开发投资有限责任公司负担952元。

本判决为终审判决。

审　判　长　　杜亚莉

审　判　员　　刘长友

代理审判员　　万学林

二○一四年元月十七日

书　记　员　　欧阳萍

附：本案适用的法律条文

《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：

（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；

（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；

（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审法院重审，或者查清事实后改判；

（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。

原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。

《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。