***与南京宁雨建设工程有限公司建设工程合同纠纷一审民事判决书

南京市雨花台区人民法院

民 事 判 决 书

（2011）雨民初字第1019号

原告***，男，1966年3月28日生，汉族。

委托代理人徐永权，江苏天之权律师事务所律师。

被告南京宁雨建设工程有限公司（以下简称宁雨公司），住所地在南京市雨花台区花神大道128号。

法定代表人乐国强，宁雨公司董事长。

委托代理人袁学明，男，1961年3月27日生，汉族。

原告***与被告宁雨公司建设工程合同纠纷一案，本院于2011年5月17日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告***的委托代理人徐永权、被告宁雨公司的委托代理人袁学明到庭参加诉讼，本案现已审理终结。

原告***诉称，2006年9月12日，原、被告签订工程分包协议，现该工程早已完工，被告尚欠原告工程款190878.37元。现诉讼，要求被告给付工程款190878.37元。

被告宁雨公司辩称，上述欠款是三个工程项目的总欠款，原告至今未提供发票，同时5%的质量保证金包含于上述欠款之中，白龙江桥至今未完工，桥梁有粘连物未清除。

经审理查明，原、被告原有建设施工关系。2011年1月22日，原、被告对双方进行施工分包的虎跃路桥梁、雨润路桥梁、白龙江桥梁进行结算汇总，其中虎跃路桥梁欠款1351954.78元、雨润路桥梁欠款645043.93元、白龙江桥梁欠款1523879.66元，合计3520878.37元。至2011年1月31日，被告付款250000元后，被告尚欠原告工程款190878.37元。

审理中，被告抗辩原告施工的白龙江桥梁下有粘连物未清除，工程并未完工，要求原告予以清除，同时抗辩尚欠工程款应扣除5%的质量保证金。

另查明，原、被告分包的虎跃路桥梁、雨润路桥梁、白龙江桥梁，建设单位均与被告宁雨公司合同约定不得分包或转包。现建设工程均竣工验收。

以上事实有原、被告陈述，结算清单，照片等证据予以证实。

本院认为，合同的双方当事人应当按照合同的约定各自履行义务，未签订书面合同的，应当按照双方的口头约定或国家法律规定履行义务。被告宁雨公司未经建设单位许可，擅自分包施工工程，原、被告之间的施工工程分包合同是无效的。同时，原、被告分包施工的建设工程未对工程质量保证金进行约定，虽国家法律有对建设工程实行质量保修制度，但并未明确规定质量保证金的数额，故被告抗辩应扣除质量保证金之理由不能成立。原告作为工程施工方应对工程质量严格管理，其应按建设工程施工规范要求先行清除，故被告抗辩要求原告清除粘连物之理由成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条之规定，判决如下：

一、原告***于本判决生效之日起三十日内将白龙江桥梁下粘连物予以清除（清除依据以被告提供的照片为准，清除标准以建设工程施工规范要求为准）。

二、被告宁雨公司于原告***清除完粘连物之日起十日内支付原告***工程款190878.37元。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本案诉讼费4118元，由被告宁雨公司负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一份，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费4118元。（户名：南京市中级人民法院；开户行：农行鼓楼分理处；帐号：033401059040001276）

审　判　长　　陈　宁

人民陪审员　　王存宽

人民陪审员　　郭　红

二〇一一年九月九日

书　记　员　　黄其华