某某、咸安区园林水泥制品厂买卖合同纠纷二审民事判决书

湖北省咸宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鄂12民终1689号 上诉人（原审第三人）:***，男，汉族，1980年8月16日出生，住湖北省赤壁市。 委托诉讼代理人：***，赤壁市蒲圻法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：***，赤壁市蒲圻法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）:咸安区园林水泥制品厂，经营场所：湖北省咸宁市咸安区**107国道。 经营者：***， 委托诉讼代理人：**，咸宁市咸安区永安法律服务所法律工作者。 原审被告：湖北***建设工程有限公司，住所地湖北省赤壁市赤马港办事处平安路平安家园**楼116铺。 法定代表人：***，该公司总经理。 原审第三人：***，男，汉族，1983年3月15日出生，住湖北省赤壁市。 上诉人***因与被上诉人咸安区园林水泥制品厂（以下简称水泥制品厂）、原审被告湖北***建设工程有限公司（以下简称***公司）、原审第三人***买卖合同纠纷一案，不服湖北省赤壁市人民法院(2020)鄂1281民初276号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 ***上诉请求：1.撤销一审判决，改判上诉人支付被上诉人货款51727元；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：1.***代***向***支付的货款应当是164000元，而不是115000元。根据***在一审自认收到115000元货款的事实，结合上诉人在一审提交的4**条，能吻合的是其中两**条合计30000元，不能吻合的两**条合计49000元应当在被上诉人自认的金额115000元之外计入还款之中，合计164000元。2.上诉人自行支付了被上诉人货款70000元。2016年11月22日，上诉人与被上诉人结算货款，确认下欠金额为124600元，当时给付现金20000元。此后于2017年2月5日在赤壁财政局旁给付现金50000元，有上诉人提供的收付款原始记账明细为证。被上诉人在一审中对此不予质证，视为对上诉人陈述的事实的认可。因此，上诉人合计还款234000元，下欠货款是51727元。请求二审查明事实，依法予以改判。 水泥制品厂辩称，除了***两次转账还款的35000元之外，***的现金还款***均出具了收条。现***提交的四**条合计金额79000元与***在一审诉讼中自认的80000元现金还款数额虽存在一点出入，也是因为***年龄较大记忆力减退所致。但***在一审诉讼中也强调过，现金付款数额以其出具的收条为准。因此，一审判决认定***还款数额是114000元，尚下欠货款171727元正确，请求二审予以维持。 ***公司述称，***与水泥制品厂发生本案买卖合同关系时，其公司尚未设立，不应承担任何责任。 ***述称，其经手向***现金还款的数额确实是164000元。除了两次转账还款的35000元，***四次出具收条的还款79000元，还有2018年2月13日其现金还款给***儿子的50000元，合计164000元，有其自用的记账本为证。 水泥制品厂向一审法院起诉请求：1.判令被告或第三人立即支付下欠货款170727元及逾期付款利息；2.本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：***于2015年至2016年，在承包赤壁中伙铺镇建筑工地施工期间，***向其提供其个人经营的水泥制品厂不同型号的水泥插管。自2015年8月4日至2016年12月31日，***按***及其聘任的工地施工员***的要求供货12次，均由***在***提供的（供货）收据上对供货数量、价款等签字确认，货款总额为285727元。2016年12月20日、2019年2月3日，***向***转账支付15000元、20000元。双方一致确认，其余款项均为现金支付，***收款后均向付款人***或***出具了收条。***在其提交的民事起诉状中自认对方付款115000元，庭审时陈述系通过转账支付35000元，另80000元系分3次分别给付现金50000元、20000元、10000元，每次收取现金均向对方出具了收条，以收条为准。***、***在一审法庭举证、质证阶段以时间太久、收条找不到等为由未出示***出具的收条，在***作出收取现金80000元的***，当即提交***向其出具的4**条、金额分别为20000元、20000元、10000元、29000元，一审法院对***分4次收取***、***给付的79000元的事实予以确认。***与***发生本案水泥插管买卖合同关系时，***公司尚未成立，***公司成立于2017年11月28日。 一审法院认为，***因工程建设需要，向***及其经营的水泥制品厂购买建材，应按约定的数额支付价款，双方未明确约定付款期限，应在收到货物的同时支付。双方对买卖建材的总金额285727元及经转账支付35000元均无异议，其对***收取现金后均出具了收条的事实予以确认，对上述事实，予以认定。***虽在庭审时陈述一次性收取***或***给付50000元，但同时明确以其向付款人出具的收条为准，属附条件的自认，***、***仍应对其一次性给付***50000元，即不包含在其4次给付***现金79000元之内，承担举证责任。但本案审结后，如***、***能提交***出具的本案上述货款的收款凭证，仍可主张抵消本案债务或履行后申请返还。同时，根据审理查明的事实，***在本案中系***聘请的施工员，其签字及付款等行为均受***委托，***与***公司均非本案买卖合同的相对人，依法不应承担付款义务。 综上所述，***应及时给付水泥制品厂货款余额171727元，逾期支付，应按规定承担逾期付款利息，根据本案实际，***在收到最后一批货物的2016年12月31日起，至原告起诉的2020年3月23日止，可视为债权人给予对方的履行宽限期，可不计付逾期付款利息。依照《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零二条、第一百零五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七条规定，判决：一、第三人***给付原告咸安区园林水泥制品厂货款余额171727元，并自2020年3月23日起至清偿之日止，承担按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算的资金占用利息；二、驳回原告咸安区园林水泥制品厂的其他诉讼请求。上述应付款项，于本判决生效后立即付清。逾期支付，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3734元，减半收取计1867元，由第三人***负担。 本院审理查明，一审判决认定的事实属实，二审继续予以认定。 本院认为，***主张于2016年11月22日现金还款给***20000元，于2017年2月5日现金还款给***50000元，以及***主张于2018年2月13日现金还款给***儿子50000元，均只能提交其各自单方记录的“记账本”，该记账本上记载的还款记录未得到***的认可，***、***也未能提交其他充分有效的证据来佐证其记录的还款情况的真实性，应由***、***承担举证不能的法律后果。因此，***主张在一审判决认定的还款数额114000元基础上，还存在还款120000元，其实际欠款金额为51727元的上诉理由缺乏事实依据，本院不予支持。 综上所述，***的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3734元，由***负担。 本判决为终审判决。 审判长　熊　魁 审判员　*** 审判员　*** 二〇二〇年十二月二十二日 法官助理** 书记员** 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第一款第一项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；