某某元与湖北江汉工程咨询有限公司、某某等二审民事判决书

湖北省汉江中级人民法院

民事判决书

（2015）鄂汉江中民一终字第00133号

上诉人（原审被告）湖北**工程咨询有限公司。住所地：潜江市园林办事处**路11号。

法定代表人***，该公司董事长。

委托代理人**，湖北奇睿律师事务所律师。

被上诉人（原审原告）***，自由职业者。

委托代理人***，湖北**律师事务所律师。

被上诉人（原审被告）***（***）。

被上诉人（原审被告）***。

委托代理人***，湖北楚天律师事务所律师。

上诉人湖北**工程咨询有限公司（以下简称**咨询公司）与被上诉人***、***、***提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省潜江市人民法院（2014）鄂潜江民初字第01279号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年5月11日立案受理后，依法组成由审判员***担任审判长，代理审判员***、***参加的合议庭，于2015年5月25日公开开庭审理了本案。上诉人**咨询公司的委托代理人**，被上诉人***及其委托代理人***，被上诉人***，被上诉人***及其委托代理人***到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原审查明：2014年3月，**咨询公司对潜江市杨市办事处养路站的办公楼1-3楼进行室内装饰，安排其职工***购买装饰材料、联系施工人员，***联系***进行施工，由**咨询公司提供装饰材料和移动跳板（脚手架），双方未签订书面合同。2014年4月7日***雇请***等人进行室内吊顶施工，双方约定按每天200元支付劳动报酬。次日17时许，***中午饮酒后，在办公楼一楼厨房进行吊顶施工时，未按操作规范施工，将脚踏在厨房的窗台上，滑倒摔在办公楼外地面受伤。***在潜江市中心医院住院治疗14天，开支医疗费48652.12元，***垫付4900元。***之损伤经潜江市中心医院法医司法鉴定所鉴定为：1、胸12椎体压缩性骨折，腰5椎椎弓根断裂并滑脱构成九级伤残；2、建议骨折术后误工时间为半年，护理时间为60日，后期内固定弃除术费用20000元。***支付鉴定费1300元。

***系农村居民，未取得相应施工资质；***亦未取得相应施工资质，**咨询公司对***是否具有相应施工资质未予以审查。***在施工过程中，**咨询公司分别于2014年4月9日、5月2日支付其工资款共计11000元。

原审认为：***是在为***提供劳务时身体受到伤害，***作为接受劳务一方，不具备相应资质承接工程，对**元在进行房屋吊顶施工过程中身体受到损害，应承担侵权赔偿责任；***不具备相应施工资质，在进行吊顶施工过程中忽视安全作业，未按操作规范施工，存在过错，应减轻侵权人的责任；**咨询公司作为发包方，明知***不具备相应施工资质的情况下，将该工程发包给***进行施工，存在选任过错，应承担相应赔偿责任，并与雇主***承担连带赔偿责任。根据当事人的过错程度和本案的事实，确定由***承担40%的赔偿责任，**咨询公司承担30%的赔偿责任，并承担连带赔偿责任，***自行承担30%责任。***系**咨询公司的职员，其联系***施工属职务行为，不应承担赔偿责任。

***的合理损失经审核共计135292.74元，其中：医疗费48652.12元、后期治疗费20000元、误工费19542.31元、护理费4560.31元；住院伙食补助费750元、残疾赔偿金35468元、法医鉴定费1300元、交通费600元、精神损害抚慰金4000元、营养费420元。由***赔偿40%即54117.10元，抵销其先行垫付的4900元，还应赔偿49217.10元；**咨询公司赔偿30%即40587.82元；***与**咨询公司承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、***赔偿***49217.10元。二、**咨询公司赔偿***40587.82元。三、**咨询公司与***对判决第一项、第二项承担连带赔偿责任。四、驳回***的其他诉讼请求。上述具有给付内容的事项，于判决生效后十日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1360元，减半收取680元，由***负担272元，**咨询公司负担204元，***负担204元。

**咨询公司不服原审法院的上述判决，向本院提起上诉称，原审判决认定事实不清，适用法律错误，实体处理不当，请求二审法院依法改判或发回重审。主要理由为：本案中***等人所装修的房屋是潜江市杨市办事处公路养路站的房屋，并不是**咨询公司的房屋；***虽系**咨询公司的职工，但**咨询公司并未安排其购买装饰材料和联系施工人员；**咨询公司没有提供移动跳板（脚手架）。综上，原审判决认定***系**咨询公司职务行为错误，请求驳回***对**咨询公司的诉讼请求。

***答辩称，一、**咨询公司上诉所称的“该装修房屋与**咨询公司无关”及“***的行为是个人行为，不属于职务行为”与其一审庭审的陈述不一致。二、***等人使用的脚手架是**咨询公司提供的。三、**咨询公司应承担50%责任，并且应承担连带责任。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。

***答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。

***答辩称，一、***不是本案的适格主体，***与**元均是***雇请，为***提供劳务。二、一审认定**元受***雇请的事实错误。三、***受伤是因自己饮酒和未按照规范操作导致。综上，请求二审法院驳回***对***的诉讼请求。

**咨询公司在二审期间向本院提交了潜江市行政事业单位资产（房屋）租赁合同书复印件一份，证明***受伤时所装修的房屋与**咨询公司没有关系。

经庭审质证，**元、***对该证据的真实性、关联性有异议，认为系复印件，且不能达到证明目的；***对该证据的真实性无异议。

本院认为，**咨询公司提交的该证据系复印件，且其他当事人对其真实性提出异议，**咨询公司亦未在本院指定的期限内提交证据原件进行核对，对该证据不予采信。

其他当事人在二审期间均未提交新的证据。

二审查明：一审查明的事实属实。

另查明：**咨询公司与***约定按工程量（平方）结算，***与***等人约定按200元／天支付报酬。

本院认为：本案二审时争议的焦点是，本案当事人应如何承担责任的问题。各方当事人对原审判决的其他事项未提出异议，本院不再评述。针对该争议焦点，评判如下：

本案事故发生的房屋虽为潜江市杨市办事处养路站的办公室，但**咨询公司为租赁该办公室与潜江市杨市办事处养路站约定由**咨询公司进行装修，故该房屋的装修责任主体为**咨询公司。**咨询公司安排其职工***购买装饰材料及联系施工人员，***履行职务行为的法律后果应由**咨询公司承担。**咨询公司提供装饰材料及移动跳板，约定由***进行施工，并按工程量（平米）结算，可以认定***与**咨询公司之间形成承揽关系。***雇请***等人进行施工，并约定按200元／天支付报酬，***系为***提供劳务。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作的过程中对第三人造成损害或者自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”***受***雇请并在提供劳务过程中受到伤害，***应对**元的损害承担赔偿责任；***不具备相应施工资质，其饮酒后施工，且在施工过程中未尽到谨慎、注意义务，存在过错，应减轻侵权人的责任；**咨询公司在明知***不具备相应施工资质的情况下，将房屋交给***进行施工，其作为定作人亦未尽到应尽的选任审查义务，存在过错，应承担相应的赔偿责任。综上，根据当事人的过错程度和本案的事实，确定由***承担40%的赔偿责任，**咨询公司承担30%的赔偿责任，***自行承担30%的责任。原审认定**咨询公司与***承担连带责任不当，予以纠正。

综上，**咨询公司的上诉理由部分成立。原审判决认定事实清楚，但实体处理不当。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：

一、撤销湖北省潜江市人民法院（2014）鄂潜江民初字第01279号民事判决；

二、***赔偿***49217.10元；

三、湖北**工程咨询有限公司赔偿***40587.82元；

四、驳回***的其他诉讼请求。

上述具有给付内容的事项，于本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

一审案件受理费1360元，减半收取680元，由***负担272元，湖北**工程咨询有限公司负担204元，***负担204元；二审案件受理费815元，由湖北**工程咨询有限公司负担。

本判决为终审判决。

审判长***

代理审判员***

代理审判员***

二〇一五年六月三日

书记员*捷