某某、某某等合伙协议纠纷民事二审民事判决书

湖南省长沙市中级人民法院

民 事 判 决 书

（2021）湘01民终15033号

上诉人（原审被告）：**，男，1969年3月12日出生，汉族，住湖南省长沙市雨花区。

被上诉人（原审原告）：***，男，1981年8月23日出生，汉族，住湖南省湘乡市。

委托诉讼代理人：刘惠芝，北京盈科（长沙）律师事务所律师。

原审第三人：江西城通电力集团有限公司，住所地江西省南昌市南昌高新技术产业开发区天祥大道**南昌佳海产业园**。

法定代表人：蔡康浩，总经理。

上诉人**因与被上诉人***及原审第三人江西城通电力集团有限公司（以下简称江西城通公司）合伙合同纠纷一案，不服湖南省长沙市雨花区人民法院（2021）湘0111民初10884号民事判决（以下简称一审判决），向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。

**上诉请求：1、撤销一审判决；2、改判驳回***一审的诉讼请求；3、发回一审法院重审；4、判令上诉费用由***承担。事实与理由：一、**承认收到***158000元入股资金，但至2018年底已陆续通过银行转账、微信转账给***，已全部结清。二、从2017年9月至2018年8月，**已微信支付给***59170元，有微信转账单可证实。三、从2017年底至2018年**共计银行转账189000元给***，有转账详单可证实。综上，本案***的诉讼纯属虚假诉讼，请求二审法院支持**的上诉请求。

***辩称，一、**所说转账款项与本案结算无关。**称在2017年至2018年期间陆续返还了投资款，与事实不符。**在合伙期间转给***的款项实际上是***在协助处理合伙事务期间已支出的款项，所转款项***均已经用于项目支出，包括支付农民工工资以及用于厨房、部分设备材料等采购，各项费用在双方的结算单中已计算到费用支出中。二、***在2018年至2019年期间多次与**沟通，询问工程款到款时间，**均以未到款答复***，到2020年电话沟通时还被告知工程款未到账，到2021年**才告知工程款其实已全部到账，因此，在未收到工程款之前，**不可能主动向***结算项目资金。三、**提供的转账记录并未表明转账原因及目的，且两人约定项目完成后进行合伙结算，**不可能在未与***协商的情况下，2017年至2018年两年多时间陆续小额一笔一笔退还***合伙投资。**的上诉请求及事实理由不能成立，应予以驳回。

***向一审法院起诉请求：1、依法确认***与**之间的个人合伙协议终止；2、判决**就2015年上饶县城镇配网增补工程项目合伙资金进行结算，退还158000元入伙资金及项目合伙收益13520元，共计171520元；3、判令**承担本案的诉讼费、保全费等全部诉讼费用。

一审法院认定事实：2015年12月30日，江西城通公司（甲方）与**（乙方）签订《施工劳务协议》，约定：工程名称：上饶县2015年农网改造升级工程；工程地点：上饶县；工程内容：上饶县2015年农网改造升级工程甲方所中标工程；工程工期：按国网江西省电力公司要求如期完工；工程质量要求：满足国家施工验收规范、达到优质工程标准、达到达标投产要求；工程安装费以国网江西省电力公司结算为准；工程承包方式及取费标准：甲方按国网江西省电力公司结算金额乘以78%的方式结算给乙方（乙方承担全部税费）；工程价款的拨付及结算方式：协议签订后，工程进度款与上饶县电力公司发放进度款同步，甲方在收到进度款后收取自己应所得22%，其余的78%甲方必须在十个工作日内转账给乙方，不得刻意拖欠，甲方不派人也不参与具体施工管理，只做相应的配合工作，安全保证金乙方自行解决，如应工程安全管理问题被业主扣款及相关费用则由乙方承担。合同还就其他事项进行了约定。

2016年4月，***与**双方就上饶县2015年农网改造升级工程口头达成合伙协议，约定由***投入158000元，***与**平摊收益及亏损。***于2016年4月24日、2016年5月3日、2016年5月11日、2016年5月17日、2016年8月3日分别向**转账支付35000元、15000元、50000元、30000元、20000元，共计150000元。2016年10月3日，**向***出具《收条》，载明：今收到***2015年上饶县农网改造入股资金壹拾伍万捌仟圆（￥158000元）。

2018年2月28日，***与**进行对账，并形成《华坛山望仙农网改造工程结算》，载明：工资810231元、伙食费64906元、吊车20650元、房租费18200元、货车加油修理12350元、住宿电费1000元、过节送礼费39000元、杂招待费9706元、护表44900元，共计1020943元，合同验收总价（不含护表）1455128元，已分抽点、税费22%+5.98%。

2021年4月6日，***向**作出《律师函》，载明：2016年9月，您与***先生约定合伙投资2015年上饶县城镇配网增补工程项目（江西城通公司工程承包方，您与***先生作为实际施工方合伙承担该项目），两人约定分别出资158000元作为合伙项目启动资金，项目合伙收益平分。***先生于2016年9月通过银行转账方式，陆续向您转账158000元合伙资金，2016年10月3日，您向***先生出具《收条》，收条写明：今收到***2015年上饶县农网改造入股资金158000元。2017年底，该合伙投资的2015年上饶县农网改造项目竣工，2018年2月28日，您与***先生双方就合伙事项初步进行结算，项目最终盈利26750元，双方在工程结算单中签字认可。约定江西城通公司工程款资金到账后即进行合伙收益结算。经***先生核实，2018年江西城通公司已将工程款支付完毕，***先生多次与您沟通，您以各种理由拒不结算，鉴于此，知会贵方于接获本《律师函》之日起十日内，主动与***先生就2015年上饶县城镇配网增补工程项目合伙资金进行结算，退还包括158000元入伙资金及项目合伙收益13375元，共计171375元；若贵方未及时履行上述交付义务，***先生将不得不诉诸法律途径解决与贵方的相关纠纷。此后，因双方未能就退还入伙资金数额达成一致意见，***遂于2021年7月14日向一审法院提起诉讼。

庭审过程中，**陈述未收到***的《律师函》；***系在项目上负责现场管理，**向***支付了现场管理的其他费用及退还了***的合伙资金，但无法将已付款项进行区分；涉案工程于2017年竣工验收，江西城通公司于2019年底已将工程款全部支付完毕。

另查明：1、***与**双方于2018年2月28日进行结算后，**以银行转账方式于2018年3月7日向***支付5000元、以微信转账方式于2018年3月19日向***支付1000元、于2018年3月25日支付1100元、于2018年3月31日支付2300元、于2018年4月6日支付1000元、于2018年4月15日支付1000元、于2018年5月16日支付500元、于2018年8月5日支付500元、于2018年10月21日支付600元，共计13000元。2、2017年9月6日，**（甲方）与案外人曾瑞华（乙方）签订《工伤赔偿协议书》，载明：2017年7月24日，乙方在工作时，不慎摔伤。事发后，甲方将乙方送到医院进行治疗45天，并支付了全部医疗费用。为解决乙方工伤事宜，经协商达成如下协议：一、由甲方一次性赔偿工资5个月（4500元/月，2017年年底支付）；二、2017年9月7日，由甲方送乙方回家休养，甲方一次性支付医药费、护理费、伙食费8000元……。

一审法院认为，当事人订立合同，可以采用书面形式、口头形式或者其他形式。本案中，***与**就上饶县2015年农网改造升级工程达成口头合伙协议，约定平摊收益及亏损。2018年2月28日，双方就合伙的工程进行了结算。庭审中，双方一致确认***与**之间的合伙协议已终止，故一审法院确认***与**之间就上饶县2015年农网改造升级工程达成的个人合伙协议已于2018年3月1日终止。

关于合伙资金。***与**就上饶县2015年农网改造升级工程达成口头合伙协议后，***向**支付入股资金158000元，且**已确认收到该入股资金，因双方的合伙协议已于2018年3月1日终止，且在协议终止后，**以银行转账、微信转账方式向***支付了13000元，故一审法院对***主张的退还入伙资金145000元的诉讼请求，予以支持，对超出部分诉讼请求，不予支持。**辩称因工地工人受伤支付了76000元，且合伙期间购买了工具、工程车以及固定工作用具，不应当全额退款，因其提供的《工伤赔偿协议书》无法认定受伤工人系在涉案工地务工，且其未提供证据证明购买了工作用具及其票据，故一审法院对**的该抗辩意见不予采信。

关于项目合伙收益。根据《华坛山望仙农网改造工程结算》载明的工资、伙食费等支出1020943元，合同验收总价1455128元、税费22%+5.98%，故双方盈余27040.2元，根据双方口头约定的平摊收益及亏损，故一审法院对***主张**支付项目合伙收益13520元的诉讼请求，予以支持。

关于诉讼时效。2016年4月，***与**就涉案项目达成口头合伙协议，后该项目于2017年竣工验收，***与**双方结算后，经***多次催要，**陆续向***付款，**最后一次向***付款时间为2018年10月21日，***于2021年7月14日向一审法院提起诉讼，根据《中华人民共和国民法典》第一百八十八条第一款规定“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年”，故一审法院对**及江西城通公司的该抗辩意见不予采信。

据此，依照《中华人民共和国民法典》第一百一十九条、第一百八十八条第一款、第四百六十九条第一款、第五百零九条、第九百六十七条、第九百六十九条、第九百七十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，一审法院判决：一、确认***与**之间就上饶县2015年农网改造升级工程达成的口头合伙协议于2018年3月1日终止；二、**于判决生效之日起10日内向***退还入伙资金145000元；三、**于判决生效之日起10日内向***支付项目合伙收益13520元；四、驳回***的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案因适用简易程序减半收取的受理费1865元，由***负担165元，**负担1700元。

本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。***二审期间提交了一本“记账本”，**认可“记账本”中签名的个人为合伙项目上的工人。

本院二审审理查明的其他事实与一审法院审理查明的事实一致。

本院认为，根据本案案情及当事人发表的诉辩意见，本案的争议焦点为：**是否应向***退还入伙资金及支付合伙收益。经审查，第一，***与**就上饶县2015年农网改造达成口头合伙协议，约定平摊收益及亏损，双方之间构成合伙合同关系，***向**支付入伙资金158000元。第二，2018年2月28日，***与**进行对账，并形成《华坛山望仙农网改造工程结算》，载明：工资810231元、伙食费64906元、吊车20650元、房租费18200元、货车加油修理12350元、住宿电费1000元、过节送礼费39000元、杂招待费9706元、护表44900元，共计1020943元，合同验收总价（不含护表）1455128元，已分抽点、税费22%+5.98%。**提出其于2017年9月至2018年底通过银行转账、微信转账的方式已全部退还***的入伙资金158000元。***对**已退还入伙资金的事实予以否认，并陈述**2017年9月至2018年2月28日之前转账给***的款项均系用于工地买菜和支付农工工资等，并提交了一本记账本，**认可记账本中签名的个人为合伙项目的工人，但认为记账本并不代表记账本上的款项系***支付。**主张已退还***入伙资金158000元没有直接证据证明；虽然**2017年9月至2018年2月28日期间向***支付了款项，但此期间双方尚处于合伙期间，合伙项目尚在进行中，双方就合伙项目也未进行结算，**向***支付的款项金额零散，金额从几万到几百元，**主张此期间退还***入伙资金不符合常理；**主张***要求其退还入伙资金也无证据证实；**主张2018年2月28日形成的《华坛山望仙农网改造工程结算》中支出的款项90%是其支付亦未提交证据证实。综合***与**的陈述及双方提交的证据，结合本案的实际情况，**提出的已退还***入伙资金158000元的上诉意见不能成立，本院不予支持。第三，江西城通公司已将双方合伙项目的工程款全部支付给**，故**应向***退还入伙资金158000元及支付合伙收益13520元。**在2018年2月28日双方对账结算后已支付***13000元，故**还应向***退还入伙资金145000元及支付合伙收益13520元。

综上所述，**的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

本案二审案件受理费3730元，由上诉人**负担。

本判决为终审判决。

审判长　　李祖湖

审判员　　唐亚飞

审判员　　何琪莎

二〇二一年十二月二十日

书记员　　高沁莹

附相关法律条文：

《中华人民共和国民事诉讼法》

第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：

（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；

（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；

（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；

（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。

原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。