某某、杭州东凌建设有限公司等提供劳务者受害责任纠纷一审民事判决书

杭州市富阳区人民法院 民事判决书 （2022）浙0111民初2820号 原告：***，男，1962年12月5日出生，汉族，住杭州市富阳区。 委托诉讼代理人：***，杭州市富阳区新城法律服务所法律工作者。 被告：杭州东凌建设有限公司，住所地杭州市余杭区余杭街道荆余路333号601室，统一社会信用代码：XXX。 法定代表人：***。 委托诉讼代理人：***，浙江五勤律师事务所律师。 被告：***，男，1963年8月28日出生，汉族，住杭州市富阳区。 委托诉讼代理人：***，浙江滔腾律师事务所律师。 原告***与被告杭州东凌建设有限公司（以下简称东凌公司）、***提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2022年6月1日立案后，依法适用简易程序于2022年6月9日公开开庭进行了审理。原告***及其委托诉讼代理人***、被告东凌公司委托诉讼代理人***、被告***之委托诉讼代理人***均到庭参加诉讼。被告***申请追加***为共同被告，原告***不同意追加其为共同被告，本院追加***为第三人参加诉讼，依法适用简易程序于2022年6月24日第二次公开开庭进行了审理，原告***及其委托诉讼代理人***、被告东凌公司委托诉讼代理人***、被告***之委托诉讼代理人***、第三人***均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告***向本院提出诉讼请求：1、被告东凌公司赔偿原告各项损失298936.62元；2、被告***承担连带清偿责任；3、诉讼费由被告承担。事实和理由：2020年12月22日，***在东凌公司承包的“富阳区万市镇***新时代美丽乡村精品村建设工程--标识标牌建设工程”凉亭**片时不幸跌落受伤。事故发生后原告即被送往富阳区第二人民医院治疗，诊断为：1、股骨骨折；2、肱骨外科颈骨折；3、尺骨骨折；4、腓骨小头骨折；5、肋骨骨折；6、蛛网膜下腔出血；7、头皮裂伤；8、肝功能检查的异常结果。住院共50天，后于2021年10月24日再次入院进行去除左股骨、尺骨及右肱骨外科颈骨折内固定装置，住院共19天。2022年1月4日经浙江汉博司法鉴定所鉴定为人体损伤两项十级残疾，误工期为300日，护理期120日，营养期90日。此事故造成原告损失，具体为：医疗费72138.22元、护理费19800元（165元／天×120天）、误工费49500元（165元／天×300天）、营养费4500元（50元／天×90天）、住院伙食补助费6900元（100元／天×69天）、残疾赔偿金138098.40元（57541元／年×20年×12％）、精神抚慰金6000元、交通费2000元。原告多次向被告催讨赔偿款，被告均拒绝支付。原告认为，其为东凌公司提供劳务，***是工程的项目经理，因此应由两被告连带赔偿原告的损失。因协商未果，原告遂诉至法院。 被告东凌公司辩称：首先，原告和东凌公司不存在雇佣关系，东凌公司不是适格主体。东凌公司与原告素不相识，没有往来。原告是被告***叫来干活的，工作的时间、地点、工作内容都是按***的指示进行的，劳务报酬也是由***支付的。东凌公司与***在2020年12月6日签订《制作合同》，双方构成承揽合同关系。东凌公司向***定制菠萝格长廊及花架，并由***进行安装施工，原告是在给***施工时受伤。事后原告也是与***协商处理，部分医疗费也是由***支付。其次，原告***工，未尽谨慎注意义务，不慎跌落，对事故发生存在较大责任，应承担主要责任。原告多年从事此类安装工作，在有肉眼可见的危险情况下，不采取完全防护措施，过于自信***工，是事故发生的原因之一。***作为原告的雇主，且是专业从事此类项目的人员，在高空作业时未提供必要的防护措施，未尽安全保障义务，是事故发生的原因之二。东凌公司不存在任何过错。要求驳回原告对东凌公司的诉讼请求。 被告***辩称：首先，被告***的主体不适格，因为***与原告并不发生直接的法律关系。***长期承揽***所接工程的**工作。本案中所涉及到的这个工程中的**也是由***承揽的，因此申请追加***为本案的被告。第二，原告作为资深的瓦工，未尽自身注意义务，在明知瓦片上有未清理的杂物，存在打滑风险，依然盲目施工，其本身存在着较大的过错。第三，就是原告主张的护理费过高，应做适当调整。 第三人***述称：其是给***打工的，***说在***有个小工程，叫其去做一下，其当时叫了***问他去不去，***说他不去。当天晚上***又电话联系其说去的，而且已经和***电话联系过了。次日***比其先到达目的地，因为***有定位发给***的，反而没有发定位给第三人。 为证明其主张的事实，原告***提交下列证据： 1、富阳第二人民医院的门诊病历、住院病历、住院清单、住院发票共33页（与原件核对无异的复印件），证明原告伤情及住院治疗、住院费用的情况。 2、浙江汉博司法鉴定中心出具的鉴定意见书1份，证明原告因病需休息的误工期是300日，护理期是120日，营养期是90日。 3、证人出具的证明1份，证明因原告不慎摔伤时，当时在场人员的情况。 4、申请证人***、***出庭作证，证明原告是在加**片时摔伤，以及无论是单位还是场地负责人都没有做好安全防范措施，未尽安全保障义务的事实。 5、施工承包合同1份，廉政合同1份，安全生产合同1份（均为复印件），证明案涉工程是东凌公司通过招投标所得，其应尽到安全保障义务的事实。 对原告提交的证据，被告东凌公司质证认为证据1-3三性均无异议，对证据4三性无异议，可以证明雇主是***，对证据5的真实性无异议，案涉长廊只是工程里的一小部分，长廊制作是交给***承揽的，另外经工商查询，***作为经营者的杭州富阳区******雕经营部的经营范围包括了建筑工程施工，这说明***是有施工资质的。被告***质证认为证据1、3三性无异议，对证据2认为护理期过高，但不要求重新鉴定，对证据4三性无异议，对证明目的有异议，可证明承包人为***，因为证人***明确他与***没有任何关系，对证据5真实性无异议，***只是对长廊部分进行了制作。第三人***质证认为证据1-4无异议，证据5与其无关联。 本院审查认为，原告提交的证据1-5内容真实、来源合法、与本案有关联，本院予以认定。 被告东凌公司为证明其主张，向本院举证如下： 1、制作合同1份，证明东凌公司与***之间存在承揽合同的关系。 2、证明1份，证明签合同的***是代表东凌公司签的。 对被告东凌公司提交的证据，原告***质证认为对证据三性均有异议，因为合同的落款时间和证明的落款时间不一致，证明是后补的。被告***质证认为对证据1的真实性无异议，但加重了***的责任，对证据2属于内部文件，且是后补的，对三性均有异议。第三人***质证认为与其无关联。 本院审查认为，被告东凌公司提交的证据1内容真实、来源合法、与本案有关联，本院予以认定；证据2的出具时间虽晚于证据1，但其内容属于对签字人员的身份说明，与证据1可以形成证据链，证明***系代表东凌公司签字，本院予以认定。 被告***为证明其主张的事实，向本院提交如下证据：2020年的工时工资表1份、2021年手写的工资工时造价表1份，银行明细对账单2份，证明***是自主招工人，给工人结算、发放工资，每个工人具体发放多少工资完全由其个人觉得，工人和***完全不发生法律关系，***仅以其自身制作的工资表和***每年结算一次总价。 对被告***提交的证据，原告***对证据的真实性、合法性无异议，对关联性和证明目的有异议，不能达到被告的证明目的；被告东凌公司对真实性无异议，对关联性有异议，不是本案的工程款结算。第三人***质证认为对工资工时造价表的真实性无异议，***并未与其结清工资。 本院审查认为，被告***提交的证据可以证明***与***之间长期有劳务工作量发生，并定期向***支付劳务报酬。 为查明事实，本院依职权到现场拍摄了案涉事故发生的长廊的照片。对本院依职权提交的证据，原告***、被告东凌公司、被告***、第三人***均质证认为无异议，本院予以确认。 本院经审理认定如下事实：2020年12月22日上午，原告***在被告东凌公司承包的“***新时代美丽乡村精品村建设工程--标识标牌建设工程”中的菠萝格长廊上准备**片时，从一层楼高的长廊顶部滑落受伤。受伤后被送入富阳区第二人民医院救治，于当日住院治疗，行右肱骨近端、左股骨、尺骨骨折微创切复内固定术，于2021年2月10日出院，出院诊断为1、股骨骨折；2、肱骨外科颈骨折；3、尺骨骨折；4、腓骨小头骨折；5、肋骨骨折；6、蛛网膜下腔出血；7、头皮裂伤；8、肝功能检查的异常结果。2021年10月24日，***再次住院行去除左股骨、尺骨及右肱骨外科颈骨折内固定术，于2021年11月11日出院。2021年12月28日，***委托浙江汉博司法鉴定中心对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定。该所于2022年1月4日出具鉴定意见，认为：***构成人体损伤两项十级残疾，误工期建议为300日，护理期建议为120日，营养期建议为90日。另查明，东凌公司与***于2020年12月6日签订《制作合同》，约定东凌公司向***定制菠萝格长廊及花架，具体产品（除混凝土、墙、砖、**、制品外）其余都由乙方（***）完成，合同总价为38600元。***叫***叫人在该长廊上**片。***叫了***、***、***、***四人**片。***自认其没有进行现场管理，未提供安全护具。***支付过***2000元医疗费。 本院认为，本案的争议焦点是原告***是为谁提供劳务。***是在为长廊**片时摔伤的，而长廊是东凌公司向***定制的，定制内容包括了长廊顶部的**。故***是长廊的承揽人。***叫***叫人干活，并按工作的人数天数与***结算，说明***是要求***叫人来向其提供劳务，而***正是***叫来的人员之一，故本院认为***与***之间构成劳务关系，***是为***提供劳务。***在**片的过程中滑落摔伤，与接受劳务的***一方未提供安全保障措施直接相关，但其明知屋顶较滑仍大意进行操作，也未尽谨慎义务，存在过错，被告东凌公司将需要高处作业的工作交付给***承揽，未仔细考察其能否提供安全防护措施，存在选任过错。综合三方的过错程度，本院认为被告***应承担50％的过错责任，被告东凌公司应承担30％的过错责任，原告***自负20％的过错责任。 对原告***的损失，本院确认如下：1、医疗费72138.22元；2、护理费19800元（165元／天×120天）；3、误工费49500（165元／天×300天）；4、营养费4500元（50元／天×90天）；5、住院伙食补助费6900元（100元／天×69天）；6、残疾赔偿金138098.40元（57541元／年×20年×12％），7、交通费酌情确定为1500元，以上合计为292436.62元。同时，根据原告受伤的严重程度，以及两被告的过错程度、获利情况、承担责任的经济能力，本院所在地的平均生活水平等因素综合考量，确定被告***应赔偿原告***精神损害赔偿金3000元，被告东凌公司应赔偿原告***精神损害赔偿金1500元。综上，被告***应承担147218.31元（已扣除支付的2000元），被告东凌公司应承担89231元。 依照《中华人民共和国民法典》第一千一百七十九条、第一千一百八十三条、第一千一百九十二条第一款、第一千一百九十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2020年12月23日最高人民法院审判委员会通过）第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第二十四条之规定，判决如下： 一、被告杭州东凌建设有限公司赔偿原告***各项损失共计89231元，于本判决生效之日起十日内履行完毕； 二、被告***赔偿原告***各项损失共计147218.31元，于本判决生效之日起十日内履行完毕； 三、驳回原告***其他诉讼请求。 如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百六十条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5784元，减半收取2892元，保全申请费2020元，合计4912元，由原告***负担1036元，被告杭州东凌建设有限公司负担1465元，被告***负担2411元。被告杭州东凌建设有限公司、被告***于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审判员    ** 二O二二年六月二十九日 代书记员    **翌