某某与山西华威园林古建筑工程有限公司承揽合同纠纷二审民事判决书

山西省吕梁市中级人民法院

民 事 判 决 书

（2016）晋11民终1125号

上诉人（原审被告）:山西华威园林古建筑工程有限公司，住所地山**省孝义市大孝堡乡**盘粮村**。

法定代表人:董俊龙，该公司董事长。

委托诉讼代理人:杨东升。该公司副经理。

委托诉讼代理人:张强，山西仁睿成律师事务所律师。

被上诉人（原审原告）:**。

委托诉讼代理人:张丽，山西昊普律师事务所律师。

上诉人山西华威园林古建筑工程有限公司（以下简称华威公司）因与被上诉人**承揽合同纠纷一案，不服山西省孝义市人民法院（2016）晋1181民初439号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年8月1日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人华威公司的代理人杨东升、张强，被上诉人**及其代理人张丽到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

上诉人华威公司上诉请求，一、撤销孝义市人民法院（2016）晋1181民初439号民事判决书；二、改判驳回被上诉人的诉讼请求；三、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实理由，1、由于上诉人在一审中没有聘请律师，没有及时提起反诉；2、双方的合同明确约定，被上诉人向上诉人保证“承揽的彩绘工程保证五年内不起皮，不褪色，返工时费用自理”。经实地勘验，½的工程需要返工，返工费用需70000元以上，远远超过拖欠的45000元，被上诉人的诉讼请求不应支持，应驳回。

被上诉人**辩称，1、反诉应在举证期限届满前提出，一是中被告没有依法提起反诉。2、双方签订的合同真实、合法、有效合同中明确约定了付款的方式，本案被告应当依法在工程完工之后支付原告全部工程款45000元。3、关于返工费用，被告应当举证证明工程质量问题及费用，否则将承担举证不利的后果，即使需要返工，被告也应当承担相应的责任。综上，请求驳回上诉，维持原判。

被上诉人**向一审法院起诉请求，判令被告支付原告工程款45000元；本案诉讼费用由被告承担。

一审法院认定事实：2014年被告华威公司承揽孝义市金龙山风景区装饰工程后，由原告**承揽了其中长廊、重檐六角亭等处的彩绘施工工程，原、被告于2014年7月19日签订书面承揽合同，并在合同第四条第1项约定“严格按照甲方（即本案被告）及指挥部的要求彩绘，按古建彩绘要求操作，图案、色调满足建设单位的要求，一般都应浓墨重彩，保证五年内不起皮、不褪色，返工时费用自理”，在合同第八条约定“工程按进度付款，工人进入工地先付一部分生活费，完工应付到90%，验收合格后留5%质保金，一年后无质量问题，甲方将剩余款项付清”。原告完工后交付被告验收合格，双方经测量、计算，原告所承揽彩绘工程的总价款为144000元，被告支付了原告部分工程款。2014年9月被告承揽施工的孝义市金龙山风景区对外开放、投入使用。2016年1月8日，原、被告经核对账目，被告为原告出具证明一份，载明“经公司财务和**双方核对，**于金龙山长廊、六角亭、文昌阁项目彩绘款，公司未付肆万捌仟元整（内含质保金）48000元”。此后被告给付原告3000元，余款至今未付。现原告提起诉讼，提出以上诉讼请求。一审庭审中原告主张增加诉讼请求，要求判令被告承担违约金9000元，被告对原告的该项主张不予认可。被告当庭主张提起反诉，要求原告**对出现质量问题的工程进行返工，并主张与本案合并审理，原告认为被告的反诉主张未在举证期限内提出，不同意合并审理，应该另行起诉。一审法院认为，被告华威公司承揽孝义市金龙山风景区装饰工程后，将其中长廊、重檐六角亭等处的彩绘工程交由原告**完成，双方签订书面承揽合同，原、被告之间的承揽合同关系明确、合法。双方在合同的第四条和第八条分别对质量标准和付款方式作出约定，二者并不冲突，原告交付验收合格后一年内，如施工工程无质量问题，被告应在一年期满之日给付原告相应的质保金，在交付验收合格后五年内，如出现起皮、褪色等质量问题，应由原告负责返工，费用由其自理。本案中，原告彩绘施工完工后交付被告验收合格，且被告承揽的总体工程已经投入使用，故被告应按照合同约定的付款方式支付原告工程款。被告主张原告所交付的工作成果在一年之内就出现了质量问题，因此不同意支付剩余工程款，虽提供照片进行证明，但该证据无法证明质量问题出现在原告交付验收合格后一年之内，被告亦无法据此享有拒绝支付工程款的合理抗辩权，故对被告的该项主张不予支持。2016年1月8日双方经结算被告欠原告工程款48000元，剔除后来给付的3000元，被告对尚欠原告的工程款45000元应依法履行给付义务。庭审中原告增加诉讼请求，要求判令被告承担违约金9000元，因双方在承揽合同中并未对违约金作出约定，故对原告的该项主张不予支持。被告在庭审中主张提起反诉，要求原告对出现质量问题的工程进行返工，因被告未在举证期限内提起反诉，庭审中亦无法说明合理原因，而原告不同意与本案合并审理，为保障被告的诉权与原告的抗辩权，被告应就该项主张另行起诉。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第二百六十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告山西华威园林古建筑工程有限公司给付原告**工程款45000元，限本判决生效后十五日内履行；二、驳回原告的其它诉讼请求。案件受理费1150元，减半收取575元，由被告山西华威园林古建筑工程有限公司承担479元，原告**承担96元。

本院二审期间，当事人均无新的证据提交。

二审经审理查明的事实同一审一致，本院予以确认。

本院认为，上诉人华威公司与被上诉人**之间的承揽合同关系明确且系双方当事人真实意思表示，均应按约履行。针对上诉人关于未提起反诉的请求，经查，上诉人已另案起诉，故对上诉人所提反诉所涉及问题，本院不再进行审理。对于被上诉人交付验收合格后一年之内是否出现质量问题，双方各持一词，但均未提交相关证据予以证明，故对上诉人的此上诉请求，本院不予支持。综上，原判认定上诉人应给付被上诉人工程款的事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费925元，由上诉人山西华威园林古建筑工程有限公司负担。

本判决为终审判决。

审判长　　王晓瑜

审判员　　李云峰

审判员　　吕　烜

二〇一六年九月二十六日

书记员　　张亚楠