某某、某某等合伙合同纠纷民事二审民事判决书

山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2022）鲁02民终7980号 上诉人（原审原告）：***，男，1989年1月23日生，汉族，住山东省平度市。 委托诉讼代理人：***，山东平都律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：***，男，1988年11月7日生，汉族，住山东省平度市。 原审被告：青岛市神州建筑工程有限公司，住所地山东省胶州市兰州西路南中宋综合楼三楼，统一社会信用代码：913702817278264957。 法定代表人：张熙建，总经理。 上诉人***与***、青岛市神州建筑工程有限公司（以下简称神州公司）合伙合同纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2021）鲁0283民初11151号民事判决，向本院提起上诉。本院于2022年7月1日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人***及委托诉讼代理人***，被上诉人***到庭参加诉讼，原审被告神州公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 上诉人***向本院上诉请求：撤销原审判决，改判被上诉人支付上诉人利润款30963.6元及利息（以30963.6元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的一年贷款市场报价利率为准，自2021年10月1日起至实际付款之日止），一二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实错误。一、双方合伙完成工程价款金额879486.54元，项目竣工验收时间是2020年6月，建设单位从2020年8月开始陆续将项目工程款支付至神州公司账户，神州公司将工程款分别支付给上诉人、被上诉人。二、原审判决认定无法确认双方最终投资额是错误的。双方已共同确认最终实际投资额分别是上诉人382532.5元，被上诉人含机械费等费用在内174990元。因此，被上诉人收到第一笔30万元后才给了上诉人成本73404元，这足以证明被上诉人确认了双方的投资额。工程于2020年6月竣工，至2020年8月收到第一笔款时不存在其他费用了，否则被上诉人也不会给上诉人支付成本。三、被上诉人确认收到第一笔工程款30万元，在扣除自认的成本174990元、支付给上诉人成本73404元后，还有工程款51606元，按6∶4比例分配，被上诉人应支付上诉人30963.6元。 被上诉人***辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予以维持。 原审被告神州公司未答辩。 ***向一审法院起诉请求：1.请求依法判令***返还***利润款153900.61元及利息（以153900.61元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率为准，自2021年10月1日起支付至实际付款之日止）；2.请求依法判令神州公司在***返还数额范围内承担连带赔偿责任；3.本案诉讼费用由二被告承担。 原审查明：2020年4月，***与***合伙以神州公司的名义承包施工某部队公寓房西侧场地整治工程，该工程于2020年5月竣工，经结算工程款为879486.54元。2020年8月18日，***与***签署项目投入确认书一份，载明：***投入339032.5元，***投入19835元，总投入358867.5元（不含老朱机械费）。2021年10月30日，***与***签订工程施工合作协议一份，载明：按协议规定，***、***合作施工某部队公寓房西侧场地整治工程，中标价878848.46元，双方按照利润分配比率，***占利润份额比率为60%，***占利润份额比率为40%，双方约定工程拨款额扣除成本据实分配。 2020年8月，神州公司分别付给***、***工程款309129元、300000元。2020年8月27日，***付给***成本73404元。 庭审中，***主张，***最终实际投入成本382532.5元（包含履约保证金43500元），***最终实际投入174990元，对此，***称，这不是最终的成本，***的投入不应包含履约保证金，也不是382532.5元，***的投入还应包含施工现场罚款58490元。***还主张神州公司于2021年1月27日、9月29日又分别付给***工程款79883元、140434.21元，***称，***并没有收到该款项，神州公司的账面显示在2021年1月和9月付给***161827元，但***实际收到的数额没有这么多，里面包含了税和管理费。 原审认为，***与***合伙以神州公司的名义承包工程，根据双方签订的工程施工合作协议，工程拨款额扣除成本后按照6：4的比例进行利润分配。因双方没有进行最终结算，***请求***返还利润款，应当提交证据证明各自投入的成本及收到的工程拨款额。而关于双方投入的成本，虽然双方在2020年8月18日签署项目投入确认书，**审中双方均承认这仅仅是对2020年8月18日之前投入的确认，2020年8月18日之后又增加了投入，双方的投入均不是该确认书载明的数额，也均不同意按照该数额进行结算。***主张其最终实际投入成本为382532.5元（包含履约保证金43500元），***为174990元，而***不予认可，***也没有提交充分的证据证实，无法确认双方的最终实际投入额。关于***实际从神州公司处收到多少工程款？双方说法不一，神州公司没有到庭证实，***也没有提交充分的证据证明，亦无法确认，故无法对双方的利润进行结算和分配。***请求***返还利润款153900.61元，因没有提交充分的证据证实，无法确认，***可待证据充分后再行主张。关于***请求神州公司承担连带赔偿责任，原审认为，本案系合伙纠纷，没有法律规定也没有约定神州公司拨付工程款必须经过*****，神州公司向***和***中的任一人付款，均应视为对两人的付款，***请求神州公司承担连带赔偿责任，没有法律依据，不予支持。原审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：驳回***对***、青岛市神州建筑工程有限公司的诉讼请求。案件受理费3378元，减半收取1689元，保全费1370元，合计3059元，由***负担。 二审期间，上诉人提交其与被上诉人2020年8月27日双方的微信聊天记录，证明：被上诉人认可双方最终的投入成本分别是上诉人382532.5元、被上诉人174990元。除此之外就双方合作施工的项目再无其他投入；上诉人收到神州公司第一笔工程款309129元，被上诉人将剩余的成本73404元转账支付给上诉人，被上诉人从神州公司收到第一笔工程款30万元，其扣除成本174990元，仍然占有双方共同的利润51606元。在该微信聊天中就被上诉人的投入成本被上诉人是自行确认的，所以被上诉人在一审中主张仍有其他投入明显是虚假陈述，也没有证据证明。被上诉人对证据真实性无异议，但主张其有很多后期投入。 本院认为，被上诉人对上诉人提交的微信记录真实性无异议，本院予以确认，被上诉人主张有很多后期投入未举证证明，本院不予支持。 经审理查明，2020年8月27日下午，上诉人给被上诉人微信：“投入的本钱都先抽回来，你付的17500（元）也要算”“先转给我成本73403.5（元），利润咱俩坐下谈吧”；被上诉人回复“这是我投的”“174900（元）（19835元成本、17500**证金、朱：68970元、68685元）”“174990+73404等于248394元”“这是我这面支付出去的，剩下的就是利群，你算一下”“还剩下51606元”。 经审理查明，至2020年8月27日，包括17500**证金在内被上诉人共投资174990元无异议。双方当事人承认：上诉人支付保证金43500元，被上诉人支付保证金17500元，该两笔保证金均退还给上诉人、被上诉人。 另查明，涉案工程于2020年6月5日竣工验收完毕。 二审查明的其他事实与原审查明的事实基本一致。 本院认为，上诉人在一审期间主张被上诉人分别在2021年1月、9月上至79883元、140434.21元，被上诉人不认可，上诉人亦未进一步举证。上诉人在二审期间仅对双方当事人收到的609129元（309129元+300000元）收入进行分配，本院予以确认。在本案中本院对上诉人主张的2021年1月、9月的收入不进行分配，对于剩余的利润分配，上诉人可在证据确实充分后，另行主张。双方当事人在2020年8月27日进行对账，确认了双方的投资成本、保证金、及剩余利润：包括保证金在内，上诉人投资382532.5元，其中保证金43500元，被上诉人投资174990元，其中保证金17500元。因双方当事人保证金由接收单位分别返还给了双方当事人，且保证金不属于投资性质，故至2020年8月27日，上诉人、被上诉人实际投资金额为339032.5元、157490元。上诉人实际收款：382533元（309129元+73404元），被上诉人实际收款226596元（300000元-73404元）。上诉人收到利润为43500.5元（382533元-339032.5元），被上诉人收到利润为69106元（226596元-157490元）。上诉人应得利润67563.9元〔（43500.5元+69106元）×60%〕，被上诉人应得利润45042.6元。故被上诉人应支付上诉人利润24063.4元（69106元-45042.6元）。关于上诉人主张的利息问题，被上诉人自2020年8月收到30万元后，即应将多余的利润支付给上诉人，上诉人主张自2021年10月1日起算利息，对被上诉人有利，本院予以支持。 综上，原审判决认定事实错误，应予以纠正。上诉人的上诉理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法典》第九百七十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十七条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销山东省平度市人民法院（2021）鲁0283民初11151号民事判决； 二、被上诉人***于本判决生效后10日内支付上诉人***合伙利润24063.4元及利息（以24063.4元为基数，自2021年10月1日起至实际付清之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算）； 三、驳回上诉人***的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百六十条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费3378元，减半收取1689元、保全费1370元，共计3059元，由上诉人***负担2581元，被上诉人***负担478元；二审案件受理费574元，由上诉人***负担128元，被上诉人***负担446元。 本判决为终审判决。 审 判 长　　解　鲁 审 判 员　　*** 审 判 员　　温　燕 二〇二二年七月二十九日 法官助理　　*** 书 记 员　　***