9286快速电梯有限公司与山东佰安迪电梯有限公司买卖合同纠纷一审民事判决书

苏州工业园区人民法院

民 事 判 决 书

（2019）苏0591民初9286号

原告：快速电梯有限公司,住所地江苏省苏州工业园区星汉街5号楼604室，统一社会信用代码913205947424735446。

法定代表人：PETERVAN，董事长。

委托诉讼代理人：顾水洋，上海至合律师事务所律师。

被告：*****电梯有限公司，住所地山东省济宁市薛口建材市场斜对面都市豪阁商务楼第九层901-907室,统一社会信用代码91370811752662437X。

法定代表人：张金房，总经理。

委托诉讼代理人：张波，山东公明政和律师事务所律师。

原告快速电梯有限公司（以下简称快速电梯）诉被告*****电梯有限公司（以下简称佰**公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年8月1日立案受理后，依法由审判员江福禄适用简易程序，于2019年11月14日公开开庭进行了审理。原告快速电梯委托诉讼代理人顾水洋到庭参加诉讼，被告经本院传票合法传唤未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。

原告快速电梯向本院提出诉讼请求：1、请求确认09NK6091T、09NK6651T、09NP0176T、09NN2185T合同项下被告支付的定金262375元原告不予返还；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原、被告有长期的电梯买卖合同法律关系。被告于2010年10月就曲阜国贸中心向原告采购电梯5台，其中3台电梯被告未提货，相应定金为15000元，现该部分合同已解除。2010年12月被告就奎星苑项目向原告采购电梯50台，其中12台电梯被告未提货，相应定金6万元，现该部分合同已解除。2013年10月被告就美凯龙现代城项目向原告采购电梯32台，其中4台电梯被告未提货，相应定金40135元，现该部分合同已解除。2014年8月19日被告就美凯龙现代城项目向原告采购电梯36台，相应定金147060元，但被告均未提货，该部分合同已解除。现原告诉至法院，要求确认对上述定金予以没收。

被告佰**公司未到庭应诉，但在庭前至法院发表意见称：1、对原、被告之间的合同关系无异议，对未提货的电梯数量、型号以及被告交付的款项亦无异议；2、编号09NK6091T、09NK6651T、09NP0176T三份合同部分履行，未履行部分的定金亦应转作为合同货款；3、原告的特种设备制造许可证于2016年9月27日到期，原告被其他公司兼并，经营范围也变更，原告的行为导致合同无法继续履行，原应当退还相应款项；4、编号09NP0176T真实性无异议，但该合同的签订系原告在山东济宁有销量任务，被告为原告区域经理完成任务签订的，合同内容并非当事人双方真实意思表示，根据法律规定应当按双方隐藏合同目的而签订，故该合同无效，定金应予退还。综上，请求驳回原告诉讼请求。

经审理查明：2010年12月17日，原告快速公司（乙方/供方）与被告欧瑞达公司（甲方/需方）签订《电梯（包括扶梯、人行道）设备采购合同》（编号：09NK6091T）一份，约定项目名称曲阜国贸中心二期，电梯数量5台，价款合计718700元（含增值税及包装费、运输费），该合同载明：“3、付款方式及期限：甲方根据交提货周期长短按下述约定分期付款：3.1、第一期款：在合同签署后7天内，甲方应向乙方支付定金5000/台，计贰万伍仟元整,每批合同设备排产后，该定金抵作该批合同设备的货款。如甲方逾期支付该款项超过60天的，乙方有权解除合同。3.2第二期款：每批合同设备在乙方发运前35天，甲方应向乙方支付排产款，为该批合同设备总金额的20%（含定金），乙方收到此款项后，开始安排生产。3.3第三期款：每批合同设备在发运前21天，甲方应向乙方支付提货款，为合同设备总金额80%及其相关的安装技术支持费，乙方收到此款项后，根据本合同约定的交货周期按时发运……4、交货时间：4.1交货周期：本合同第二款项到乙方账户并收到甲方确认的所有技术资料，包括本合同《附件1、合同技术规格表》、《附件2电梯土建布置图》及其它技术文件（如有〉之日起35天内乙方发货，期间如有法定节假日，交货周期顺延。4.2预约交货期：2011年2月。本合同预约交货期应在满足第4.1条的情况下方能执行，否则交货时间顺延或另议……9、违约责任……9.2由于甲方违约不能在本合同规定的时间内支付合同设备价款时，甲方应提前告知乙方，并征得乙方同意，否则甲方应向乙方支付违约金，其支付办法是，每延迟一日，违约金为逾期支付合同设备总金额的万分之四，违约金总额最多不超过逾期支付设备总金额的百分之五……11、合同变更、解除和终止……11.4、如超过预约交货期3个月或合同停止履行间隔时间超过6个月的，经乙方合理催告，甲方仍未要求提货或要求乙方发运的，乙方有权在受影响的合同设备范围内解除合同，相关定金将不予返还……”。

2010年12月17日，原告快速公司（乙方/供方）与被告欧瑞达公司（甲方/需方）签订《电梯（包括扶梯、人行道）设备采购合同》（编号：09NK6651T）一份，约定项目名称兖州市奎星苑小区，电梯数量50台，价款合计6983200元（含增值税及包装费、运输费），该合同载明：“3、付款方式及期限：甲方根据交提货周期长短按下述约定分期付款：3.1、第一期款：在合同签署后7天内，甲方应向乙方支付定金5000/台，计贰拾伍万元整,每批合同设备排产后，该定金抵作该批合同设备的货款。如甲方逾期支付该款项超过60天的，乙方有权解除合同。3.2第二期款：每批合同设备在乙方发运前30天，甲方应向乙方支付排产款，为该批合同设备总金额的20%（含定金），乙方收到此款项后，开始安排生产。3.3第三期款：每批合同设备在发运前21天，甲方应向乙方支付提货款，为合同设备总金额80%及其相关的安装技术支持费，乙方收到此款项后，根据本合同约定的交货周期按时发运……4、交货时间：4.1交货周期：本合同第二款项到乙方账户并收到甲方确认的所有技术资料，包括本合同《附件1、合同技术规格表》、《附件2电梯土建布置图》及其它技术文件（如有〉之日起35天内乙方发货，期间如有法定节假日，交货周期顺延。4.2预约交货期：2011年5月31日。本合同预约交货期应在满足第4.1条的情况下方能执行，否则交货时间顺延或另议……9、违约责任……9.2由于甲方违约不能在本合同规定的时间内支付合同设备价款时，甲方应提前告知乙方，并征得乙方同意，否则甲方应向乙方支付违约金，其支付办法是，每延迟一日，违约金为逾期支付合同设备总金额的万分之四，违约金总额最多不超过逾期支付设备总金额的百分之五……11、合同变更、解除和终止……11.4、如超过预约交货期3个月或合同停止履行间隔时间超过6个月的，经乙方合理催告，甲方仍未要求提货或要求乙方发运的，乙方有权在受影响的合同设备范围内解除合同，相关定金将不予返还……”。

2013年10月21日，原告快速公司（乙方/供方）与被告欧瑞达公司（甲方/需方）签订《电梯（包括扶梯、人行道）设备采购合同》（编号：09NN2185T）一份，约定项目名称美凯龙现代城，电梯数量32台，价款合计4078100元（含增值税及包装费、运输费），该合同载明：“3、付款方式及期限：甲方根据交提货周期长短按下述约定分期付款：3.1、第一期款：在合同签署后7天内，甲方应向乙方支付本合同设备总金额的5%的定金，计贰拾万零叁仟玖佰伍拾伍元整,每批合同设备排产后，该定金抵作该批合同设备的货款。如甲方逾期支付该款项超过60天的，乙方有权解除合同。3.2第二期款：每批合同设备在乙方排产前45天，甲方应向乙方支付排产款，为该批合同设备总金额的15%，乙方收到此排产款及甲方确认的所有技术资料后，正式排产。3.3第三期款：每批合同设备在发运前40天，甲方应向乙方支付提货款，为合同设备总金额80%，乙方收到此款项及其相关的安装技术支持费后，根据本合同的交货周期产成合同设备……4、交货时间：4.1交货周期：本合同第二款项到乙方账户并收到甲方确认的所有技术资料，包括本合同《附件1、合同技术规格表》、《附件2土建布置图》及其它技术文件（如有〉之日起35天内乙方发货，期间如有法定节假日，交货周期顺延。4.2预约交货期：2014年7月21日。本合同预约交货期应在满足第4.1条的情况下方能执行，否则交货时间顺延或另议……9、违约责任……9.2由于甲方违约不能在本合同规定的时间内支付合同设备价款时，甲方应提前告知乙方，并征得乙方同意，否则甲方应向乙方支付违约金，其支付办法是，每延迟一日，违约金为逾期支付合同设备总金额的万分之四，违约金总额最多不超过逾期支付设备总金额的百分之五……11、合同变更、解除和终止……11.4、如超过预约交货期3个月或合同停止履行间隔时间超过6个月的，经乙方合理催告，甲方仍未要求提货或要求乙方发运的，乙方有权在受影响的合同设备范围内解除合同，相关定金将不予返还……”。

双方确认，上述三份合同签订后，编号09NK6091T合同曲阜国贸中心二期项下3台电梯、编号09NK6651T合同兖州市奎星苑小区项下12台电梯，因被告未提货，合同部分解除，被告支付的未提货电梯的定金为75000元。

上述事实，有原告提供的电梯设备购销合同、函件往来以及当事人当庭陈述予以证实，本院予以确认。

本案的争议焦点：原告是否有权就被告支付的定金适用定金罚则

原告认为，原告可适用定金罚则予以没收，不予退还被告。编号09NK6091T、09NK6651T均约定被告向原告支付定金5000元/台，每批合同设备排产后，该定金抵作该批合同设备的货款，如甲方逾期支付该款项超过60天的，有权解除合同。编号09NN2185T合同第3.1条的约定，被告向原告支付本合同设备总金额的5%，每批合同设备排产后，该定金抵作该批合同设备的货款，如甲方逾期支付该款项超过60天的，有权解除合同。因被告原因，未在指定时间支付排产款，故原告有权解除合同，没收定金。

被告认为，编号09NK6091T、09NK6651T二份合同部分履行，未履行部分的定金亦应转作为合同货款。原告的特种设备制造许可证于2016年9月27日到期，原告被其他公司兼并，经营范围也变更，原告的行为导致合同无法继续履行，原告应退还相应款项；编号09NP0176T211真实性无异议，但该合同的签订系原告销售代表在山东济宁有销量任务，被告为原告区域经理完成任务而签订的，合同内容并非当事人双方真实意思表示，根据法律规定应当按双方隐藏合同目的而签订，故该合同无效，定金应予退还。

本院认为，双方签订的《电梯（包括扶梯、人行道）设备采购合同》系为双方真实意思表示，不违反法律法规强制性规定，合法有效。关于被告提出编号09NN2185T合同系被告为帮助原告区域经理完成销售任务而签订，应属无效合同，并无证据支持，亦不符合法律规定，本院不予支持。故双方当事人均应按合同的约定实现权利、履行义务。关于被告提出原告的特种设备制造许可证于2016年9月27日到期，合同无效，原告应退还定金的意见，经查合同约定的履行时间均在2016年9月27日之前，被告未在该日期之前支付排产款，违约在先，故被告的该辩解意见无事实依据，本院不予支持。

根据法律规定，当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保，债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者回收，给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金，收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。本案被告作为给付定金的当事人，未履行合同约定的支付提货款的在先义务，违反合同的约定，致使双方未履行涉案49台电梯交付义务。截止开庭日，被告仍未履行上述义务。据此原告有权依合同约定，主张适用定金罚则，对未履行的49台电梯被告所支付的相对应的定金款予以没收。对于被告支付的相应定金款数额共计262375元，双方均无异议。综上，原告的诉讼请求有合同依据，亦符合法律规定，本院予以支持。

依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百一十五条，《中华人民共和国担保法》第八十九条之规定，判决如下：

确认编号09NK6091T、09NK6651T、09NN2185T《电梯（包括扶梯、人行道）设备购销合同》项下被告*****电梯有限公司支付的定金262375元由原告快速电梯有限公司没收，不再退还被告*****电梯有限公司。

案件受理费减半收取2618元，由被告*****电梯有限公司负担（被告应负担之款项已由原告预交，本院不再退还，由被告在履行本判决时一并支付原告）。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。开户名：江苏省苏州市中级人民法院，开户行：农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。

审 判 员　柳海峰

二〇一九年十一月十八日

法官助理　费美娟

书 记 员　杨钰婷