兰州兴泰建筑工程有限公司与某某建设工程合同纠纷一案民事一审判决书

广东省佛山市南海区人民法院

民 事 判 决 书

（2020）粤0605民初4586号

原告：兰州兴泰建筑工程有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区*******红星财富中心14层1424室，统一社会信用代码91620102MA7325R92D。

法定代表人：孙某1。

委托诉讼代理人：王保军，广东启源律师事务所律师。

委托诉讼代理人：彭丽芬，广东启源律师事务所律师。

被告：***，男，1967年12月6日出生，汉族，住湖南省衡阳县******江木组，公民身份号码430************413。

委托诉讼代理人：张**，国信信扬律师事务所律师。

原告兰州兴泰建筑工程有限公司与被告***建设工程合同纠纷一案，本院于2020年2月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人王保军、彭丽芬、被告委托诉讼代理人张**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告于2019年10月12日签订的《建筑工程施工协议》无效；2.被告将搁置在现场的设备清场，退出施工现场；3.本案诉讼费由被告承担。

事实和理由：原告是一家承包建筑工程的专业公司，2019年6月份取得普洛斯三山物流园之宝马扩租改造工程的承包项目，2019年7月1日将该承包项目的土建部分分包给被告。2019年10月12日，双方签订《建筑工程施工协议》，约定工程价格以实际工作量固定单价进行增减工作量的结算，并对工程工期及质量、双方权利义务等做出了明确约定。2019年11月开始，被告以增加工程款为由围堵在工程项目部以及工业园区。原告马上联系被告并要求被告施工队立即终止围堵行为并同时撤场。之后，原告立即组织对被告及被告的施工队上报的工程量进行审核，但被告对此审定工程量结算拒不认可，再次组织并带领其他人员到施工现场围堵并阻扰施工，提出结算费用增加至235万元。截至目前，原告已先行支付被告50万元工程款、施工队工人工资及器械设备863835元。至此，原告共支付了1363835元。原告认为，原、被告之间的建设施工协议纠纷应以双方的协议为依据，以法治手段解决，被告以追偿工程款为由停工至今，并多次组织工人围堵现场，严重扰乱正常的施工秩序，极大地损害了原告的合法权益。此外，虽然原、被告签订了《建筑工程施工协议》，但被告却不具有约定的承包资质，其与原告签订的施工协议违反了国家法律的禁止性规定，属无效协议。综上所述，为确保工程质量和原告如期地完成工作，请支持原告的全部诉讼请求。

被告辩称，1.涉案工程本身没有规划报建，该项目所有建设工程施工合同都违反法律法规的强制性规定而无效，导致各种无效的情况全都是由于原告的原因而造成，因此其应承担涉案施工合同无效的法律责任；2.被告是一个个人，按照法律规定，个人不能取得建设工程施工资质，原告明知被告没有施工资质，仍然将涉案工程转包给被告，这属于发包人或转包人违法转包工程的行为，因此，涉案工程无效同样是原告所造成；3.即使涉案工程被认定为无效，但被告所完成的工程量，原告应予以确认并结算，但原告的第二项诉请仅要求被告退场，并没有与被告完成结算，退场与结算同属于合同无效后的清算义务，原告未与被告完成结算，被告可同时履行抗辩权，不予退场；4.施工现场系原告基于合同交付给被告施工作业的，被告有合法的占有权，因此，在涉案工程未完成所有的清算义务前，原告无权收回施工现场，但由于事实上原告已强行收回施工现场，其行为无异于强盗行为，原告应承担涉案工程届时不能结算的法律责任。

当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了质证。对双方提交的证据，本院认定如下：1.被告对原告提交的证据的真实性均无异议，本院对该部分证据的真实性予以确认。2.对被告提交的商议书，本院经审查对其真实性予以确认。3.对被告提交的B6库改造项目、B6库改造工程等材料，因被告未在本案中就工程款提起反诉，故本院对上述材料不作审查。

本院经审理认定事实如下：2019年10月12日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《建筑工程施工协议》，约定工程名称为普洛斯三山物流园之宝马扩租改造工程，工程地点位于佛山市南海区桂城平洲三山西桥脚；承包方式为包工包料（材料使用甲方指定品牌），承包范围为土建（除土建钢筋、混凝土材料采购外，所有材料的采购、加工、安装、施工期间维护及质保期内维修等）；开工日期2019年7月1日，竣工日期2020年9月30日；本工程合同暂定价款为不含税价款520万元；图纸工作量与清单工作量不符时或确认增减的工作量，以实际工作量固定单价进行增减工作量的结算（附工作量清单单价，需签字确认）；本工程预付款为12%，发包人每月25日前支付上月确认完成工程量的65%，其中人工费支付比例为75%，在完成合同规定项目并验收合格后支付至已完成工程量的75%，竣工验收完毕且合格后支付至已完成工程量的75%，甲乙双方办理结算手续后支付至结算额的95%，留取结算额的5%作为保留金（保留金中不得包含人工费），第一年质保期满后30天内无息返还3%，第二年质保期满后30天内无息返还2%；等等。

原、被告均确认原告已向被告支付工程款1363835元。

被告确认其已停止施工，但仍留有机器设备等物品在涉案场地。原告确认涉案场地现由其控制，且已另行组织人员进行施工。

本院认为，本案为建设工程合同纠纷，《中华人民共和国建筑法》第二十六条第一款规定，“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。”本案中被告无建筑工程施工资质，其与原告签订的《建筑工程施工协议》因违反法律强制性规定而无效。原告请求被告退出施工现场，因原告确认涉案场地现由其控制并已另行组织人员施工，即原告已实际收回施工场地，故原告该项请求已无必要，本院予以驳回。至于原告请求被告将搁置在现场的设备清场的问题，因双方对被告所遗留的设备、物品的种类、型号、数量等均无法达成一致意见，双方亦未能举证证明自己的主张，而涉案场地另有人员在场施工，凭现有的证据无法确定留在涉案场地的哪些设备、物品属于被告，故对原告该项请求，本院亦予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、《中华人民共和国建筑法》第二十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：

一、确认原告兰州兴泰建筑工程有限公司与被告***于2019年10月12日签订的《建筑工程施工协议》无效；

二、驳回原告兰州兴泰建筑工程有限公司的其他诉讼请求。

案件受理费减半收取计24100元（原告已预交），由原告负担12050元，被告负担12050元并应于本判决发生法律效力之日起十日内支付予原告，本院不另收退。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。

审判员　　康燕

二〇二〇年五月十二日

书记员　　钟丹