某某、安徽元创装饰工程有限公司定金合同纠纷二审民事判决书

安徽省六安市中级人民法院

民 事 判 决 书

（2016）皖15民终1853号

上诉人（原审原告、反诉被告）：***，男，汉族，1965年8月15日生，户籍所在地安徽省淮南市谢家集区，现住安徽省**安市金安区。

被上诉人（原审被告、反诉原告）：安徽元创装饰工程有限公司，住所地安徽省**安市裕安区光彩大市场**期**栋**号，统一社会信用代码913415006897763932。

法定代表人：胡元明，该公司董事长。

委托诉讼代理人：胡正军，安徽胡正军律师事务所律师。

上诉人***因与被上诉人安徽元创装饰工程有限公司（以下简称元创公司）定金合同纠纷一案，不服六安市裕安区人民法院（2016）皖1503民初2956号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月22日立案后，依法组成合议庭，不开庭审理了本案。本案现已审理终结。

***上诉请求：1、撤销六安市金安区人民法院（2016）皖1503民初2965号民事判决第一项；2、判令被上诉人退还上诉人定金款：肆仟元整；3、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人给上诉人所送的门与约定的品牌及颜色均不符，不是大自然品牌，颜色也不是枣红色而是白色，因而上诉人拒收。一审法院却把产品的商标标识举证责任转嫁到上诉人，显然违背我国法律所规定举证责任分配原则。一审法院认定事实不清，适用法律不当，请求二审法院给予公正、合法的裁判。

元创公司辩称，上诉人的上诉理由不能成立，一审法院认定事实清楚，判决正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。

***向一审法院起诉请求：1、判令被告退还原告定金款：肆仟元（4000元）；2、本案诉讼费用由被告支付。

元创公司向一审法院反诉请求：1、判令被反诉人赔偿反诉人经济损失14500元并返还销售奖品洗衣机一台；2、判令被反诉人承担反诉诉讼费用。

一审法院认定事实：2015年6月25日，***向大自然木门六安专营店定制大自然木门3樘、套线、亿合钛合金门3樘、锁具3套。大自然木门六安专营店出具定金单一份，特别说明：定单确认后中途不得随意更改型号和尺寸，已定产品，概不退货；定货起始日以预付款到帐日期，定单确认日期以最迟日期为准；款项支付方式为下单预交测量定金10%，测量定单后确认方案后付全额70%方可下单，货到付全款，送货安装等内容。同年6月28日，公司促销活动，***交付1000元，大自然木门六安专营店出具订金收据一份，订单说明：***享受6月28日活动折扣，现场订金统一为1000元，3天内可无条件退订，退订后不再享受此次优惠。同时***领取奖品洗衣机一台。2015年7月31日***交付1000元，大自然木门六安专营店出具收据一份，注明全款16500元，已付2000元，余款14500元。同日，该店派人测量尺寸，在测量数字单上注明各类型号，同时写明为白色，***在单据上签字。2015年10月初，元创公司将定制的产品送往其住所安装时，***以颜色不符、品牌不符拒收。双方商谈未果，***向六安市裕安区市场监督管理局平桥管理所投诉，该所于2015年11月10日出具终止消费者权益争议调解告知书。***于2016年7月3日起诉来院。在答辩期间，元创公司提起反诉。另查明：元创公司经营范围为建筑装饰工程设计、施工；建材、装饰材料批发、零售。该公司销售大自然木门。原审法院认为，原、被告双方形成定金合同关系，事实清楚、证据确凿。***未提交足够的证据证明元创公司出售给原告的木门非大自然品牌，且提交的证据复印件不足以证明所订购的木门系红色，***拒收木门理由不成立，无权要求返还定金，故对***要求元创公司双倍返还定金的诉讼请求，不予支持。原、被告约定在测量定单后确认方案后付全额70%方可下单，***未交足70%的货款，元创公司下单定作木门，自身有一定的责任，且元创公司提交的证据不能证明自身损失数额，故对元创公司要求***赔偿损失14500元的诉讼请求，不予支持。元创公司未能提交证据证明其给付***洗衣机，现要求***返还洗衣机一台的诉讼请求，不予支持。据此，依照《中华人民共和国担保法》第八十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百一十五条之规定、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、驳回原告（反诉被告）***的诉讼请求。二、驳回被告（反诉原告）安徽元创装饰工程有限公司的反诉请求。案件受理费50元、反诉费190元，由***负担50元，安徽元创装饰工程有限公司负担190元。

本院二审期间，当事人围绕上诉请求依据提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对一审查明的事实予以认定。

本院认为，本案争议焦点为上诉人***起诉要求被上诉人元创公司返还定金4000元能否成立。

根据《中华人民共和国合同法》第一百一十五条规定，“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金”。本案中，上诉人***要求返还定金4000元，应当举证证实被上诉人元创公司不履行约定的债务、存在违约行为。

从本案实际情况来看，上诉人***从被上诉人元创公司处订购大自然木门，并分别于2015年6月28日、7月31日共交付订金及定金各1000元的事实清楚，双方均不持异议。后因产品的品牌、颜色产生纠纷，***拒收货物。根据谁主张谁举证的原则，***认为所送木门与订购的木门品牌及颜色均不一致，应当负举证责任。从其一、二审所举两张收据以及定货单据（复印件）来看，无法证实其所订制的木门系什么颜色，亦未举证证明所拒收的木门非大自然品牌。另外，将上诉人提交的定货单据（复印件）与被上诉人提交的原件进行对比，两者存在一定的差异，复印件上有两处“钛合金内包”的字样，原件上没有，复印件下方有“16500－1000＝15500”的字样，原件上没有，且“钛合金内包”、“16500-1000＝15500”字体均为复印字体，***亦认可“16500-1000＝15500”是其自行书写。对复印件比原件上多出字样是如何形成的，***不能作出合理解释，从其自行添加的字样也是复印字体的情形来看，可以推断***在原复印件上添加了字样，再次进行了复印，否则不能解释多出的“16500-1000＝15500”字样是复印字体的原因，故本院对经过再次复印的复印件内容的真实性不予认定。被上诉人提供的定货单据（原件）没有任何涂改，且有***本人的签名，***当庭要求对自己的签名进行鉴定，在法院要求其递交书面的鉴定申请时，其经过回忆、思考，向法院提交了不申请鉴定的书面意见。故***关于原件与其所持复印件不相符，系原件存在问题的理由，与常理不符，本院不予支持。因此，***以经过再次复印的定货单据复印件来推翻原件的真实性，不能成立；即使如***所述，定货单据原件上“白色”二字系事后添加的，也不能证明双方订货当时约定的木门颜色为红色。

综上所述，***不能证实双方达成订购协议之时对木门的颜色约定为红色，也不能证实元创公司在履行订购协议的过程中存在违约，其要求元创公司返还定金的上诉理由，无事实依据，本院不予支持。原判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费240元，由上诉人***负担。

本判决为终审判决。

审　判　长　　王世如

代理审判员　　高　华

代理审判员　　蔡金贺

二〇一六年十二月十五日

书　记　员　　袁　敏

附：相关法律条文

《中华人民共和国民事诉讼法》

第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：

（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；

（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；

（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；

（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。

原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。