**1与**、甘肃***工程建设有限责任公司等买卖合同纠纷二审民事判决书

甘肃省平凉市中级人民法院 民事判决书 （2021）甘08民终873号 上诉人（原审被告）：**1，男，汉族，农民，住甘肃省平凉市。 被上诉人（原审原告）：**，男，汉族，农民，住甘肃省崇信县。 原审被告：甘肃***工程建设有限责任公司，住所地甘肃省平凉市崆峒区暖泉小区1号楼1**602室。 法定代表人：**，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：**1，该公司董事长。 原审被告：**2，男，汉族，农民，住甘肃省。 上诉人**1因与被上诉人**、原审被告甘肃***工程建设有限责任公司（以下简称***建设公司）、**2买卖合同纠纷一案，不服平凉市崆峒区人民法院（2020）甘0802民初4624号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月21日立案后，依法组成合议庭，经询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 **1上诉请求:1.撤销原判，改判驳回**一审全部诉讼请求；2.一、二审诉讼费由**承担。事实和理由:一审法院认定事实不清。**1以口头方式与**达成买卖合同，约定石子65元/方，水洗砂90元/方。合同履行过程中，**共计出售水洗砂3087.3方，石子1882.8方，总计费用404239元（包括增加运费的4000元）。**1已经完全履行了买卖合同约定的支付价款义务。一审法院在未查明事实的情况下，依据**提供的录音，断章取义，作出一审判决。首先，该录音中，虽然**称“你看你那天那个**，给了150我也没说啥。……前两天，刚开始130,那一晌，我最后把价涨了，我纯粹没有挣钱……”“这两车(石子)么，你看你给我算85能成、还是75能成，这两车我给你拉上来。”一审法院仅根据**对于录音中的“前两天、刚开始”的解释，草率认定了水洗砂的价格2017年4月14日至2017年5月31日是130元/方，之后的150元/方。但按照社会一般人的理解，“前两天，刚开始130”中的“前两天”指具体的开始时间，而“前两天”与“刚开始”并用，应做出同样的解释。一般人的口语表述中，几乎不会用“前两天”来指代上个月甚至上上个月。**所作出的解释，明显违背了日常交流习惯，但一审法院予以了采纳。其次，**在录音中明确承认给**1预留1000方水洗砂，虽然水洗砂价格可能会波动，但**与**1约定预留的1000方水洗砂按照双方约定的90元/方进行计算。至于双方为何约定为90元/方，**当时声称为**1所提供的**，系其从农户的地里购买，故此双方约定90元/方。一审过程中，**1***让**提供关于采砂所应具备的采砂许可证以及营业执照等相关证件，**未能提供，由此可推知，**为**1提供的**手续不合法,从而也印证了**1与**对于**的约定价格为90元/方是有参考依据的。再次，**1在录音中未对水洗砂的价格做出过承诺，仅仅只对两车石子的价格予以了承诺。最后，招投标文件中对于**的价格作出了规定，若约定了**的价格为130元/方或者150元/方，**1与**之间从事买卖行为，对于**1而言，百害而无一利，**1完全可与他人从事买卖行为。综上，**1已经全面履行了买卖合同的义务，已支付完毕全部价款。 **辩称，请求驳回上诉，维持原判。 ***建设公司述称，涉案工程与***建设公司无关，一审判决***建设公司不承担责任是正确的。 **2述称，**1委托**2在工地上收料、保管，当时**2问**1金额写不写，**1说不用写，他和**约定好了，**是**自己挖的，**不想让别人知道，**是90元/方，石头是65元/方。 **向一审法院起诉请求：要求**1、***建设公司、**2支付混合材料款193305元、2020年8月1日前违约金47843元，合计241148元。2020年8月1日至欠款付清之日违约金按月利率7.5‰计算。 一审法院认定事实：对双方当事人没有异议的2017年4月至11月**共计向**1供应石子1882.8方、水洗砂3087.3方，已付415000元货款的事实予以认定。 对双方争议的买受人、单价问题，**提供的入库单反映**2系收料人，其中2017年4月14日至2017年5月31日期间供应水洗砂1395.80方、2017年9月3日至2017年11月16日供应水洗砂40车。2017年4月15日至2017年6月9日期间供应1-3石，其中2017年6月9日供应石子两车计27方。2017年6月9日上午11时49分**与**1电话协商石子价格，**称“出厂价70块钱都寻不下么，这75给你拉？！”**1称“拉上一大车，东西（石子）看上了再说价”。**又说“**那，唉，你那天说的我又在么，唉，150就150，拉起，拉干了可看么。”**1回复“能成”。当日18时01分，**与**1就石子价格协商未果。另**称“你看你那天那个**，给了150我也没说啥。……前两天，刚开始130，那一晌，最后我把价涨了，我纯粹没有挣钱。……”“这两车（石子）么，你看你给我算85能成、还是75能成，这两车我给你拉上来。”**1回复“能成”。**称以上谈话中“前两天、刚开始”指2017年4、5月；2017年6月1日水洗砂价格涨至150元/方。2017年9月3日因拉砂车辆需绕行，**与**1电话协商确定每车增加运费100元。 另查明，***建设公司成立于2016年6月27日，**1之妻**任法定代表人，**1为董事长。2018年9月19日该公司取得钢结构工程专业承包叁级、古建筑工程专业承包叁级、市政公用工程施工总承包叁级建筑业企业资质证书，2019年3月4日取得建筑施工安全生产许可证。2020年7月7日取得建筑工程施工总承包贰级、建筑装修装饰工程专业承包贰级建筑业企业资质证书。**县汭河河道综合治理工程（一期工程）一标段由**县水利工程建设站承包给渭南市伟业建筑工程有限责任公司修建。 一审法院认为，本案争议焦点有两点： 一、本案买卖合同的买受人的认定。虽然**1系***建设公司董事长，但该公司并未实际承包涉案的**县汭河河道综合治理工程（一期工程）一标段工程，故***公司非本案买卖合同买受人。**1与**协商确定供应砂石及付款事宜，故本案买卖合同的买受人应认定为**1。**与**1之间买卖砂石的合同合法有效。 二、水洗砂、石子的价格。**提供的入库单仅能证明其向**1供应的砂石数量，对于价格，根据双方通话内容及本地方言习俗，应当确定水洗砂的价格2017年4月14日至2017年5月31日是130元/方，之后是150元/方，水洗砂总价款是435179元（1395.80方×130元/方＋（3087.3方－1395.80方）×150元/方）。因自2017年4月即开始供应石子，2017年6月9日**1再需要石子时双方未协商一致价格，对当日供应的两车石子，**称75元或85元都可以，由于**按75元/方主张，对该两车石子按75元/方计算。但**未提供证据证实2017年6月9日前双方协商确定的石子价格，故对石子价格以**1认可的65元/方确定。石子总价款为122652元。另增加砂子运费4000元。以上应付砂石款共计561831元。**1已支付415000元，未付146831元。**1应该支付该欠款。**2017年11月16日后再未供应砂石，故对其主张的逾期付款违约金应按当时中国人民银行贷款利率4.75%/年的1.5倍自2017年12月1日开始计算至本案判决之日。由于判决书确定“如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，……加倍支付迟延履行期间的债务利息。”故对**主张的之后的违约金不再支持。**要求**2支付砂石款无事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国民法典》第四百六十五条、第五百零二条、第五百零九条、第五百八十三条、第五百九十五条、第六百二十六条、第六百二十八条之规定，判决：一、**1于本判决生效后十日内向**支付砂石款146831元、逾期付款违约金35885元，合计182716元；二、驳回**其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4918元，减半收取2459元，由**负担596元，**1负担1863元。 二审中，双方当事人均未提交证据。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为**给**1供应的水洗砂、石子的价格究竟是多少。**1主张**给其供应的水洗砂价格是90元/方，石子价格是65元/方，但未提交有效证据证实。2017年6月9日上午11时49分**与**1电话协商石子价格，**称“出厂价70块钱都寻不下么，这75给你拉？！”**1称“拉上一大车，东西（石子）看上了再说价”。**又说“**那，唉，你那天说的我又在么，唉，150就150，拉起，拉干了可看么。”**1回复“能成”。当日18时01分，**与**1就石子价格协商未果。另**称“你看你那天那个**，给了150我也没说啥。……前两天，刚开始130，那一晌，最后我把价涨了，我纯粹没有挣钱。……”“这两车（石子）么，你看你给我算85能成、还是75能成，这两车我给你拉上来。”**1回复“能成”。**1主张上述录音中，“前两天”与“刚开始”并用，应做出同样的解释。“刚开始”按照通常理解，就是指**开始给**1供应**的时间，故一审认定水洗砂的价格2017年4月14日至2017年5月31日是130元/方，之后的150元/方，并无不当。2017年6月9日**向**1供应的两车石子，**称75元或85元都可以，**1回复“能成”，**按75元/方主张，一审对该两车石子按75元/方计算，并无不当。因**未提供证据证实2017年6月9日前双方协商确定的石子价格，故一审对2017年6月9日的两车石子以外的其他石子价格以**1认可的65元/方确定，并无不当。 综上所述，**1的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3954元，由**1负担。 本判决为终审判决。 审判长 摆建军 审判员 *** 审判员 *** 二○二一年七月十五日 法官助理 徐　芸 书记员 ***