山东兆物网络技术有限公司与某某劳动争议二审民事判决书

山东省淄博市中级人民法院

民事判决书

（2013）淄民三终字第538号

上诉人（原审原告、被告）：山东兆物网络技术有限公司。

法定代表人：**，总经理。

委托代理人：***，山东致公律师事务所律师。

上诉人（原审被告、原告）：***，女，1983年1月27日出生，汉族，无业。

委托代理人：翟乃旺，山东博港律师事务所律师。

上诉人山东兆物网络技术有限公司因与上诉人孟校彬劳动争议一案，双方均不服山东省淄博高新技术产业开发区人民法院（2013）新民初字第334、343号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人山东兆物网络技术有限公司的委托代理人***，上诉人***及其委托代理人***到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原审法院认定，***于2011年2月16日通过招聘到山东兆物网络技术有限公司（以下简称兆物公司）处工作，双方为此签订了为期二年的书面劳动合同一份，合同期限自2011年3月8日至2013年3月7日。2012年9月14日，孟校彬经淄博市博山区医院门诊诊断为左肺炎，建议休息15天，为此***自该日起向兆物公司请假后至2012年9月27日没有上班。2012年10月10日，兆物公司以***旷工为由解除了双方之间的劳动合同。为此，孟校彬于2013年1月8日提起仲裁，请求裁决兆物公司支付***2011年2月最低工资差额270.50元，支付2012年8-10月的工资4551.00元，支付违法解除劳动合同赔偿金9600.00元，支付2011年3月至2012年10月加班工资15246.30元。该委于2013年3月11日作出如下裁决：自裁决书生效十日内，兆物公司支付***2011年2月最低工资差额127.32元，支付2012年8-9月的工资3149.85元，支付2011年3-12月期间休息日加班工资2807.89元及2012年8月休息日加班工资194.10元。兆物公司、***均不服该裁决，分别提出了上述诉讼请求。另查明，根据双方提供的2011年2-12月工资发放明细，兆物公司支付***2011年3-12月加班工资1520.00元，其中，2011年2月***出勤11天，发放工资429.00元；兆物公司支付***2012年8月的部分工资441.00元；根据兆物公司提供并经***签字认可的工资发放明细表，***离职前12个月的月平均工资为2013.33元。

原审法院认为，本案的争议焦点有两个：一是兆物公司与***解除劳动合同是否合法，其是否应当向***支付赔偿金；二是兆物公司是否应当向***支付加班费。关于第一个焦点问题，根据***提供的解除劳动合同证明书，兆物公司据以主动与***解除劳动合同的唯一理由是旷工。首先，根据***提供的门诊病历和诊断证明，能够与其所述的不上班的原因是因病需休息治疗相吻合；其次，证人段某的证言能够证实兆物公司并没有完备的书面请销假制度，兆物公司亦当庭认可了上述事实，同时该证人还证实劳动者的请假条均由单位保管也符合常理，因此，综合确认孟校彬所述其曾向单位递交过请假条；再次，兆物公司并没有充分证据证实其曾向***出示过单位的人事管理制度，***亦不应当承担该单位有关劳动者违反制度给其带来的不利后果。综上，兆物公司与***解除合同的行为违法，故对***要求支付违法解除劳动合同赔偿金的主张，予以支持，支付的数额应当为8053.32元（2013.33元／月×2个月×2）。关于第二个焦点问题，根据双方提供的工资发放明细、加班记录表和证人证言，可以充分的证实***在工作期间存在加班的事实，现兆物公司作为用人单位，并未提供属于其掌握管理的客观有效的***加班天数的证据，结合证人证言，首先认可孟校彬自述的加班天数（2011年3-12月周六加班40天、2012年1-8月份周六加班26.50天），但对于***主张的计算加班费的日工资，无证据证实，参照前面查明的***离职前十二个月的月平均工资2013.33元作为计算加班费的计算基数。兆物公司提供工资发放明细表，证实其已经向***发放了2012年1-7月份加班工资，因该明细表并未得到***的签字或者当庭认可，对其上述主张不予支持，综上，兆物公司应当支付***2011年3月至2012年8月的加班工资共计10791.40元（2013.33元／月÷21.75天／月×66.50天×2-1520.00元）。关于***主张的2012年8-10月份的工资，根据前面查明的孟校彬周六正常上班情况、休半月病假的事实以及十月份放假七天的国家规定，在兆物公司提供有***签字认可的考勤表或者打卡记录的情况下，同时结合***的主张，综合认定***2012年8月份出勤26天、9月份出勤13天、10月份出勤2天，在上述天数内孟校彬提供了正常的劳动，兆物公司应予支付劳动报酬，数额应当为3795.24元（2013.33元／月÷21.75天／月×41天），对于已经支付的2012年8月份的工资441.00元，应当予以扣除，兆物公司还应当支付***2012年8-10月份的工资共计3354.24元。关于***主张的2011年2月份的最低工资差额，2011年淄博开发区的最低工资标准为每月1100.00元，孟校彬在该月的出勤天数为11天，其最低应得工资556.32元（1100元÷21.75天／月×11天），而兆物公司只支付429.00元，对于剩余的127.32元，应予支付。对于兆物公司、***主张的不符合法律规定的部分，不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十条、第三十一条、第四十七条、第四十八条、第八十七条及相关法律规定，判决：一、山东兆物网络技术有限公司于判决生效之日起十日内支付***违法解除劳动合同赔偿金8053.32元；二、山东兆物网络技术有限公司于判决生效之日起十日内支付***2011年3月份至2012年8月份加班工资共计10791.40元。三、山东兆物网络技术有限公司于本判决生效之日起十日内支付***2012年8至10月的工资共计3354.24元。四、山东兆物网络技术有限公司于判决生效之日起十日内支付***2011年2月最低工资差额127.32元。五、驳回山东兆物网络技术有限公司与***的其他诉讼请求。一审案件受理费20.00元，由山东兆物网络技术有限公司负担。

上诉人兆物公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、我公司依法与***解除劳动合同，不应支付其违法解除劳动合同赔偿金。原审中，***提交的证据不足以证明其需要请假休息，且其在我公司从事人力资源管理工作，对公司的考勤机请销假制度应当知晓，其未按规定请销假导致被解除劳动合同，存在过错。我公司在原审中提交的公司IM通讯记录显示，***在上述期间并未在医院就医，属于无故旷工，我公司按照公司的规章制度与其解除劳动合同合法。二、原审判决认定我公司拖欠***工资及加班工资与事实不符。原审判决判令我公司支付***2012年8月至10月的工资3354.24元，未扣除我公司为***支付的手机预充值话费600.00元及个人应负担的保险费209.00元。2012年10月，我公司已与***解除劳动合同，孟校彬未出勤，故我公司不应支付其10月份工资。我公司已向***发放了2011年1月至12月的加班工资，***已签字认可，故不应再行支付。2012年1月至8月，孟校彬作为公司的人力资源管理人员，其工作性质决定需要按照应聘者的时间进行招工面试接待等工作，这部分工资已按月支付，有银行打款对账单和工资明细表予以证明。综上，请求撤销原审判决，改判我公司不支付***违法解除劳动合同赔偿金、加班工资共计22326.28元，一、二审诉讼费由***承担。

孟校彬辩称，兆物公司解除劳动合同违反劳动合同法的规定，应当支付解除劳动合同赔偿金。我请假已向公司告知，公司已经收到我的请假条，又以旷工为由解除劳动合同，是违法行为。我到公司工作后，每周正常上班时间是6天，之外的加班才有加班费，因此，公司应当支付我相应的加班费。2012年8月至10月，公司应当按照基本工资支付报酬，一审认定正确。上诉人的上诉请求不符合事实，请求予以驳回。

上诉人孟校彬不服原审判决，向本院提起上诉称：一审判决查明的我离职前十二个月的工资应当是每月2400.00元，因此，兆物公司应当支付我违法解除劳动合同赔偿金9600.00元、2011年3月至2012年8月加班工资13155.86元、2012年8月至2012年10月工资4524.13元。综上，请求改判原审判决第一、二、三项的金额。

兆物公司辩称，我公司认为***提出的月工资2400.00元与事实不符，这是她单方计算的，应当依据公司的工资发放明细表确定，一审认定的工资数额正确。

二审查明的事实与原审查明的一致，予以确认。

以上事实，有原审卷宗和双方当事人在二审庭审中的陈述记录在卷佐证，足以认定。

本院认为，上诉人孟校彬以医院病历及诊断证明向上诉人兆物公司请病假，病假结束后，兆物公司又以***没有进行肺炎专业检测为由要求***到医院复查，于法无据，并据此以***旷工为由与其解除劳动合同，违反了《中华人民共和国劳动合同法》的规定，应当支付违法解除劳动合同赔偿金。上诉人兆物公司无证据证明孟校彬的月平均工资2013.33元中含有预充值话费和保险费，其要求扣除上述费用的主张无事实依据，本院不予采纳。其主张已向***发放了2011年1月至12月的加班工资，但该加班工资并未包括每周六的法定休息日加班，因此该主张不予支持。上诉人***计算的月工资2400.00元系其领取的最高工资数额，并非离职前十二月的平均工资，其要求增加的各项金额于法无据，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费20.00元，由上诉人山东兆物网络技术有限公司负担。

本判决为终审判决。

审判长***

代理审判员***

代理审判员***

二〇一三年十二月十六日

书记员*佳