湖北鸿业建筑设计有限公司、***劳动争议二审民事判决书

湖北省武汉市中级人民法院

民事判决书

（2018）鄂01民终5293号

上诉人（原审原告暨被告）：湖北鸿业建筑设计有限公司。住所地：湖北省武汉经济技术开发区创业路*号。

法定代表人：常立辉，该公司总经理。

委托诉讼理人：**，湖北敏讷律师事务所律师。

委托诉讼理人：左先思，湖北敏讷律师事务所律师。

被上诉人（原审被告暨原告）：***，男，1982年4月3日出生，汉族，住湖北省武汉市汉阳区，

上诉人湖北鸿业建筑设计有限公司（以下简称鸿业公司）因与被上诉人***劳动争议纠纷一案，不服湖北省武汉经济技术开发区人民法院（2018）鄂0191民初32号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。

鸿业公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持鸿业公司的一审全部诉讼请求。2.一、二审案件诉讼费用***承担。事实和理由：1.***2017年4-8月未向鸿业公司提供劳务，且与其他单位建立劳动关系，鸿业公司有权不支付相应期间工资。2.***严重违反劳动合同约定，系自行离职，鸿业公司不应向其支付经济补偿。3.***离职前十二个月平均工资为3,829.78元，一审法院计算经济补偿金的标准错误。

***辩称，鸿业公司的上诉请求和理由与一审意见相同，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。

鸿业公司向一审法院提出诉讼请求：1.鸿业公司无需向***支付工资5,933.56元；2.鸿业公司无需向***支付经济补偿金23,137.08元；3.***承担本案的诉讼费用。

***向一审法院提出诉讼请求：1.鸿业公司立即向***支付2017年4月份至2017年8月份五个月的工资，共计25,887.50元；2.鸿业公司支付***6个月工资的经济补偿共计35,580元；3.鸿业公司补偿所欠缴的两个月社保（2011年11月及2011年12月）共计2,598.78元。

一审法院审理查明：2011年10月28日，***与鸿业公司签订履行期限从2011年11月1日起至2014年10月31日止的固定期限劳动合同，约定鸿业公司招用***在武汉经济技术开发区绿岛大厦208室从事建筑设计工作，执行标准工时制，每月工资为1,800元，每月28日发放工资等，并于2014年10月31日续签履行期限从2014年11月1日起至2017年10月31日止的固定期限劳动合同，仅将工资上调为2,200元。双方劳动关系存续期间，鸿业公司通过银行当月发放***上月基本工资、绩效工资及交通、通讯、出差补贴，其中从2016年5月6日至2017年5月4日通过银行向***发放工资总额为45,957.38元、各种补贴总额为5,084元，鸿业公司于2017年5月27日通过银行发放***2017年4月补贴240元，未发放***2017年4月至2017年8月的工资，仅为***缴纳2017年4月至2017年9月的社会保险。***向武汉市汉南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令：鸿业公司向***支付2017年4月份至2017年8月份五个月工资29,682.90元、经济补偿金35,077.77元。该委经过审理后，于2017年11月22日作出汉劳人仲裁字[2017]第254号仲裁裁决书，裁决：鸿业公司向***支付2017年4月、5月、7月、8月工资5,933.56元、经济补偿金23,137.08元。鸿业公司和***均不服该裁决，法定期间分别起诉至一审法院，请求依诉予判。审理过程中，双方申请调解期限1个月，但未能达成调解协议。对于当事人没有争议的上述事实，予以确认。

对当事人有争议的事实的质证和认定情况：鸿业公司提交的劳动合同，***仅对劳动合同第九条有异议，认为系鸿业公司自行添加，但***未提供己方持有的劳动合同进行比对，对该证据真实性予以采信；鸿业公司提交的2016年2月份至2017年3月份工资明细单、2017年4月至8月员工签到表，***仅对2017年6月、8月签到表提出异议，但未能提供反证，对上述证据的真实性均予以采信，可以证实***4月全勤、5月仅半天事假、6月未出勤、7月全勤、8月出勤13天，2016年4月份至2017年3月份***应发工资合计50,686.36元、实发工资合计45,957.38元；鸿业公司提交的项目清单、QQ聊天截图，***仅对项目清单真实性无异议，对项目清单的真实性予以认可，QQ聊天截图系打印件，真实性无法判定，不足以达到***与其他公司建立劳动关系的证明目的；***提交的告全体职工书、2015年至2017年工作量电脑截图和邮箱截图、2017年2月工资核定表、2017年8月16日**申请书，鸿业公司仅对工作量电脑截图和邮箱截图真实性有异议，因工作量电脑截图和邮箱截图系打印件，真实性无法判定，其余证据真实性予以采信，结合鸿业公司提交的项目清单，可以证实截止2017年4月25日前***接受**的领导和工作安排，2017年4月27日起设计部工作由**负责统筹布置；***提交的2017年9月4日解除劳动合同声明、2017年9月3日张贴照片，鸿业公司称未收到，但因照片张贴在鸿业公司董事长办公室，***于2017年9月4日提出解除劳动关系的事实；***提交的社会保险缴费明细查询单，因无社保部门盖章确认，且关于2017年7月的社会保险缴费情况与***认可的鸿业公司提交的社会保险缴费查询情况存在出入，对2017年4月至2017年9月的社会保险缴纳情况以鸿业公司提交的证据为准，2011年11月、12月的社会保险缴费情况，鸿业公司未能在延长的举证期限提供为***缴纳该时段社会保险的证据，鸿业公司和***均未缴纳2011年11月、12月的社会保险及鸿业公司代***缴纳2017年4月至8月个人缴费部分的社会保险费共计1,655.77元、9月份325.61元。

一审法院认为，根据《工资支付暂行规定》第十二条“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。”的规定，本案中，鸿业公司因公司内部人事管理的调整，未安排***2017年4月27日起的具体工作，***正常到鸿业公司工作，即使无工作任务也视同出勤，鸿业公司提供的2017年4月至8月员工签到表清楚地载明了***的实际出勤情况，除6月无出勤和8月出勤13天外，其余月份均全勤，鸿业公司克扣***工资不符合法律规定和双方劳动合同约定，应予补发，对于2017年4月份工资应按此前***实发月工资标准计算，2017年5月至8月期间工资结合出勤情况（其中6月出勤0天、8月出勤13天）、按劳动合同约定工资标准2,200元/月扣减个人部分的社会保险计发；2017年4月份工资计3,829.78元（45,957.38÷12），2017年5月份至8月份工资计4,059.17元（2,200×2+2,200÷21.75×13-1,655.77），鸿业公司应支付***工资7,888.95元，***诉讼请求超过该金额的部分不予支持，鸿业公司自行为***缴纳2017年9月社会保险的费用，因未经过仲裁前置程序，本案中不予处理，也不予扣减，鸿业公司主张不支付***工资5,933.56元的诉讼请求不予支持。

关于经济补偿，即使***存在鸿业公司所述旷工情形，但鸿业公司并未对***的旷工行为作出处理，无故克扣***数月工资，***向鸿业公司提出解除劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；……”及第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”的规定，鸿业公司应支付***经济补偿；***从2011年11月1日入职鸿业公司，至2017年9月4日***提出解除劳动关系，计算经济补偿金的工作年限为6年，计算经济补偿的月工资标准，因鸿业公司原因导致***2017年4月下旬无实际工作任务，导致收入降低，非***本人原因所致，故参照***2017年4月前的应得月平均工资作为计算基数为宜，鸿业公司应支付***经济补偿金27,885.18元[（50,686.36+5,084）÷12×6]，***主张经济补偿35,580元的诉讼请求，部分无依据，不予支持，鸿业公司主张不支付***经济补偿金23,137.08元的诉讼请求，不予支持。

关于社会保险损失，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”的规定，社会保险的补办、补缴不属于人民法院民事案件受案范围，鸿业公司与***于2011年11月1日建立劳动关系未依法缴纳2011年11月、12月社会保险，***对该时段的社会保险也未自行缴纳，应通过行政程序寻求救济，***主张鸿业公司补偿所欠缴的两个月社保2,598.78元的诉讼请求，不予处理。

综上所述，鸿业公司的诉讼请求不予支持，***的诉讼请求部分不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，一审法院判决如下：一、鸿业公司于判决生效之日起5日内向***支付2017年4月份至2017年8月份工资7,888.95元；二、鸿业公司于判决生效之日起5日内支付***经济补偿金27,885.18元；三、驳回***的其他诉讼请求；四、驳回鸿业公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，由***负担5元（免予交纳）、鸿业公司负担5元（已交纳）。

本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。

一审查明的事实属实，本院予以确认。

本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当针对上诉请求的有关事实及适用法律进行审查。鸿业公司的上诉请求与一审上诉请求相同，上诉理由在一审的诉讼理由和答辩意见中表述，一审法院对鸿业公司和***争议事实的认定，证据充分。对鸿业公司和***的诉讼请求和理由及答辩意见进行了剖析和理论，适用法律正确，本院不再赘述。鸿业公司的上诉理由不能成立，上诉请求本院不予支持，一审法院判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费10元，由湖北鸿业建筑设计有限公司负担。

本判决为终审判决。

审判长***

审判员***

审判员赵鹏

二〇一八年八月二十日

法官助理***

书记员***