深圳合大国际工程设计有限公司与**劳动合同纠纷一审民事判决书

深圳市罗湖区人民法院

民 事 判 决 书

（2015）深罗法民四（劳）初字第1745号

原告深圳合大国际工程设计有限公司，地址广东省深圳市罗湖区沿河北路京广中心写字楼26楼第06、07、08、09室。

法定代表人朱虎。

委托代理人邱少龙，广东开野律师事务所律师。

委托代理人杨德林，广东开野律师事务所律师。

被告**。

委托代理人林泽鸿，广东景达律师事务所律师。

上列原告诉被告劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。

原告起诉事实及理由：被告**自2011年3月10日入职原告处，岗位为给排水设计工程师。劳动合同期限至2017年4月30日止。劳动合同约定的劳动报酬由基本工资和绩效工资构成，基本工资3500元每月，绩效工资依公司的绩效考核办法进行结算发放。根据行业特点和公司实际情况，绩效考核的频率及时间一般为每年年终考核一次。实际履行劳动合同过程中，为了激发员工积极性和提高劳动效率，原告在每月给员工发放基本工资的同时提前发放员工预支绩效工资。预支绩效工资是每月提前预支给员工的预估绩效工资，非员工的真实绩效工资，在年终绩效工资结算时多退少补。2014年建筑设计行业进入萧条状态，原告自2015年初开始一直没接到新项目，多数员工处于空闲状态。2015年1月至7月被告未实际产生绩效，不存在绩效工资。被告未实际产生绩效，不存在绩效工资。原告与被告协商一致，同意被告自2015年7月6日起带薪休假，2－3个月后再召回公司上班。休假期间五险一金正常缴纳，自6月开始每月发放工资数额为按劳动合同约定的基本工资3500元，预支绩效工资暂停发放。休假期间，被告2015年6、7月的工资已经于8月3日、21日安排发放。原告于8月17日向被告发出回公司上班的通知，通知其于8月20日前回公司上班。被告未予理会。被告未回原告处上班，且被告未产生实际工作绩效，应将2015年1月至5月多预付的预支绩效工资退回原告。综上，根据《劳动合同法》、《民事诉讼法》的相关规定，原告请求判令：被告退回原告多预付的绩效工资38,900元。

被告答辩称，原告主张的绩效工资并非绩效工资，为被告的实际应发工资，原告诉求没有事实与法律依据。原告也未提交充分有效的证据证明其主张。仲裁裁决的内容合法合理，恳请法庭予以维持并驳回原告的诉讼请求。

经审理查明：

一、入职时间：2011年3月10日。

二、职务：给排水主任工程师。

三、劳动合同签订情况：双方签订了劳动合同，合同期限从2015月1日起至2017年4月30日止，约定正式员工执行绩效考核工资制，基本工资3500元/月，其它相关绩效工资/补贴按公司薪酬体系文件规定执行；被告声明在签订本合同的同时，确已阅读并知晓原告《员工手册》以及现行的各项规章制度，并予以认同和遵守。

四、工资支付方式和时间：银行转账，每月8日发放上月工资。

五、最后工作日：2015年7月3日。

六、原告为被告缴纳了2011年5月至2015年7月期间的社会保险。

被告社会保险费用个人应承担部分：2015年6月为333.4元，2015年7月为343.42元。

七、根据银行转账记录，被告2014年8月至2015年6月期间实发工资金额共计79856.74元，其中包含原告于2015年2月15日另行向被告支付的工资11660元和2015年6月工资3500元。

原告于2015年8月21日支付了被告2015年7月工资3500元。

八、原告提交了劳动合同第4.3条载明：“……乙方（被告）的劳动报酬由基本工资和绩效工资构成。乙方转正后初定基本工资3500元/月，绩效工资依公司的绩效考核办法进行结算发放。”原告提交的员工手册第5.3条记载“员工年度结算应发绩效工资就是，第5.2条中“最终绩效工资”减去员工当年12个月已发所有“预支绩效工资”，并多退少补。“预支绩效工资”是公司每月提前预支给员工的预估绩效工资，非员工的真实绩效工资，在年终绩效工资结算时多退少补。”原告还提交了合大国际员工项目产值分配细则、**2015年1－7月份工作量统计、2015年1－5月相关员工项目产值计算、2015年1－5月相关员工年度结算应发放绩效工资表，用于证明有关预付绩效工资的主张。被告对原告的上述证据真实性、关联性、合法性均不予认可。

九、因本案劳动争议，被告向深圳市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，同时，原告也提出被告退回原告多预付的绩效工资38,900元的反申请请求。该会于2015年10月26日作出仲裁裁决书认定，原告反申请请求因没有事实依据，不予支持，故裁决如下：驳回原告的仲裁请求。原告不服于法定期限内向本院起诉，要求判如所请。

本院认为，本案为劳动合同纠纷。被告主张于2015年8月13日向原告邮寄了解除劳动关系通知书，从该日起双方劳动关系解除。原告确认收到被告寄出的邮单，但否认是解除劳动关系通知书。本院认为，原告虽否认收到被告寄出的邮件内容为解除劳动关系通知书，但未提交相关证据，本院对其主张不予采信。被告作为劳动者有权提出解除劳动关系，故本院确认双方劳动关系已于2015年8月13日解除。

关于原告主张的应退绩效工资问题。原告主张被告月工资由基本工资3500元和绩效工资构成，但每月发放的绩效工资实际为预支绩效工资，是每月提前预支给被告的预估绩效工资，非被告的真实绩效工资，在年终绩效工资结算时多退少补。根据行业特点和公司实际情况，绩效考核的频率及时间一般为每年年终考核一次，年度结算应发放绩效工资为[（员工项目产值－12×月基本工资）×员工绩效考核系数－员工预支绩效工资]，于2015年2月15日发放给被告的工资即2014年度结算应发绩效工资。被告对原告主张的工资情况不予认可。被告主张其工资实行年薪制，从2014年6月份起调整为年薪19万，每月发放12个月的平均工资75%约12000元，剩余的工资（按3833元/月计算）被扣除作为绩效工资分两次发放，分别于年终发放60%和次年年中发放40%，原告于2015年2月15日发放的工资为年终发放的60%绩效工资，并称原告主张的绩效工资仅名为绩效工资，实际与其工作量和完成的任务均无关系，是固定发放的。本院认为，原告未举证证明其提交的员工手册系经过民主程序制定，而合大国际员工项目产值分配细则、**2015年1－7月份工作量统计、2015年1－5月相关员工项目产值计算、2015年1－5月相关员工年度结算应发放绩效工资表中均没有被告签字确认，故上述证据不能证明原告有关预付绩效工资的主张。由于原告未提交有效证据证明绩效工资的发放条件和标准，应承担举证不能的不利后果，原告要求被告退回其多预付的绩效工资的诉讼请求，缺乏事实依据，本院不予支持。

综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：

驳回原告深圳合大国际工程设计有限公司的诉讼请求。

本案受理费人民币5元，由原告负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。

代理审判员　　钟媛媛

二〇一六年一月二十二日

书　记　员　　谢晓凤