某某、北京敬业建设监理有限公司杭州第二分公司劳动争议二审民事判决书

浙江省杭州市中级人民法院

民事判决书

(2016)浙01民终7166号

上诉人（原审原告）：***，男，1968年11月7日出生，汉族，住河南省光山县。

委托诉讼代理人：**，浙江新湖律师事务所律师。

被上诉人（原审被告）：北京敬业建设监理有限公司杭州第二分公司，住所地：浙江省***世纪坊8幢4号，统一社会信用代码：91330110560594652T。

负责人：***，该分公司总经理。

被上诉人（原审被告）：北京敬业建设监理有限公司，住所地：北京市门头沟区新桥南大街27号。

法定代表人：***，该公司总经理。

以上二被上诉人共同委托诉讼代理人：**红，浙江民禾律师事务所律师。

上诉人**明因与被上诉人北京敬业建设监理有限公司杭州第二分公司（以下简称北京敬业杭州第二分公司）、北京敬业建设监理有限公司（以下简称北京敬业公司）劳动争议一案，不服***人民法院（2016）浙0102民初1441号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月14日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。

一审判决认定：2008年3月，**明与北京敬业杭州第二分公司、北京敬业公司签订了劳动合同一份，约定的劳动期限为2008年3月1日至2011年2月28日，每月基本工资为2000元及其他事项。审理中，***主张其基本工资及津贴为每月6000元，北京敬业杭州第二分公司、北京敬业公司主张的基本工资及津贴为每月5000元。2012年6月前，***担任北京敬业杭州第二分公司杭州天鸿项目的监理工作，之后***担任北京敬业公司的山东临沂红星美凯龙项目的监理工作。北京敬业公司向***出具了工资结算单一份，写明了2011年在天鸿项目余下12000元及2012年在天鸿项目余下22000元，共计34000元。2012年7月26日、2014年3月25日，北京敬业杭州第二分公司分别向***的配偶杨瑜发放10000元、20000元，共计30000元。***的社保缴费情况：2008年3月至2015年6月的参保单位为北京敬业杭州第二分公司，之后未参保，期间尚有欠缴情况。

另查明，**明曾向***劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，以拖欠劳动报酬等为由，要求北京敬业杭州第二分公司：1、返还***的监理工程师证书和监理员证；2、支付庞海明2011年工资12000元，2012年工资22000元；3、支付2013年工资21000元；4、支付庞海明2014年全年和2015年1-11月生活费37950元；5、支付庞海明解除劳动合同的经济补偿金48000元；6、补缴2008年1月-2015年12月的社会保险费。2016年3月1日，该仲裁委员会作出了仲裁裁决，裁决驳回了***的仲裁申请请求。2016年4月13日，***诉至一审法院，请求判令：1.解除庞海明与北京敬业杭州第二分公司、北京敬业公司之间的劳动关系，北京敬业杭州第二分公司、北京敬业公司返还***的监理工程师证书和监理员证；2.北京敬业杭州第二分公司、北京敬业公司支付庞海明2011年工资12000元，2012年工资22000元，2013年工资21000元，合计55000元；3.北京敬业杭州第二分公司、北京敬业公司支付庞海明2014年全年和2015年1-11月生活费37950元；4.北京敬业杭州第二分公司、北京敬业公司支付***经济补偿金48000元；5.北京敬业杭州第二分公司、北京敬业公司补缴庞海明2008年1月-2015年12月的社会养老保险；6.诉讼费用由北京敬业杭州第二分公司、北京敬业公司承担。

一审法院认为，涉案劳动合同系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律规定，属合法有效，双方均应依约履行。该劳动合同虽有北京敬业杭州第二分公司、北京敬业公司的盖章，但北京敬业杭州第二分公司系北京敬业公司的分公司，不具备独立法人资格，其法律责任应由北京敬业公司承担。

劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受上述规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。从本案事实及***在仲裁阶段开庭自认中表明，北京敬业杭州第二分公司、北京敬业公司自2013年12月底后未安排***工作，***亦未向北京敬业杭州第二分公司、北京敬业公司提供劳动，故可视为从其时起双方之间劳动合同关系已经终止，**明至2015年申请仲裁，故其要求北京敬业杭州第二分公司、北京敬业公司支付拖欠的工资、生活费、经济补偿金及补缴社会养老保险的诉讼请求，已超过仲裁申请时效，故***相应的诉讼请求，不予支持。

关于**明要求北京敬业杭州第二分公司、北京敬业公司返还监理工程师证书和监理员证的诉讼请求，考虑到北京敬业杭州第二分公司、北京敬业公司自认在北京敬业杭州第二分公司处，并表示同意返还，予以准许。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条第二款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决：一、北京敬业杭州第二分公司、北京敬业公司应于判决生效之日10日内返还***监理工程师证书和监理员证；二、驳回***对北京敬业杭州第二分公司、北京敬业公司的其他请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由北京敬业公司负担。

宣判后，**明不服，向本院提起上诉称：一、**明于2008年年初入职到北京敬业杭州第二分公司、北京敬业公司工作，工作岗位为工程监理，双方签订了书面劳动合同。自2011年始，双方口头约定年薪为72000元，月薪6000元。后北京敬业杭州第二分公司、北京敬业公司陆续拖欠***工资，北京敬业杭州第二分公司、北京敬业公司拖欠2011年工资12000元；拖欠2012年工资22000元；拖欠2013年9月16日至12月3个半月21000元。北京敬业杭州第二分公司、北京敬业公司还应支付2014年1月至2015年11月生活费37950元。并补缴2011年1月至2015年11月的社会保险。因北京敬业杭州第二分公司、北京敬业公司拖欠***工资，致使***被迫解除劳动关系，应支付经济补偿金48000元。

二、一审法院对本案事实认定错误。**明与北京敬业杭州第二分公司、北京敬业公司的劳动关系一直存续到2015年12月（***提起劳动仲裁时止），本案未超过仲裁申请时效。2012年6月开始，北京敬业杭州第二分公司安排***负责山东临沂红星美凯龙项目的监理工作，该项目在2013年12月竣工，但2014年上半年***仍在该工地提供后期服务。2014年7月份开始北京敬业杭州第二分公司安排***参加浙江省监理工程师继续教育课程，**明于2014年10月取得合格证明。虽然2015年北京敬业杭州第二分公司、北京敬业公司没有安排***到工地上做具体监理工作，但并没有解除与***的劳动关系，相关证书也没有返还***，**明与北京敬业杭州第二分公司、北京敬业公司仍存在劳动关系。根据***提供的证据，2011年以后北京敬业杭州第二分公司、北京敬业公司没有与**明续签书面劳动合同，应视为双方己形成无固定期限劳动关系，在***提出劳动仲裁之前，双方都没有终止或解除劳动关系的意思表示，在***仍为北京敬业杭州第二分公司、北京敬业公司提供劳动的情况下，且北京敬业杭州第二分公司为***参保至2015年7月份，一审法院认定2013年12月庞海明与北京敬业杭州第二分公司、北京敬业公司劳动关系终止是错误的。

三、一审法院适用法律错误。由于一审法院事实认定错误，不能认定本案已过仲裁申请时效，也就不能依据相关法律来判决本案，适用法律错误。综上，请求判令：1.撤销一审判决第二项，依法改判；2.北京敬业杭州第二分公司、北京敬业公司支付2011年工资12000元，2012年工资22000元，2013年工资21000元，合计55000元；3.北京敬业杭州第二分公司、北京敬业公司支付2014年和2015年1月至11月生活费37950元（1650元×23个月）。4.北京敬业杭州第二分公司、北京敬业公司支付***经济补偿金48000元。（6000元×8个月）；5.北京敬业杭州第二分公司、北京敬业公司补缴2011年1月至2015年11月的社会保险。6.一审和二审诉讼费由北京敬业杭州第二分公司、北京敬业公司承担。（以上合计140950元）。

被上诉人北京敬业杭州第二分公司、北京敬业公司辩称：一审查明事实和***的上诉请求不符合，***与敬业杭州第二分公司在2012年6月已经解除了劳动合同关系。其后为北京敬业公司在山东提供服务是到2013年12月底，就已经解除劳动合同关系，并且自行离开。其后双方再没有发生任何劳动合同关系，因为庞海明离开没有办理任何交接手续，由于管理不是很规范，社保没有办理停缴手续，但社保费用已经停止缴纳，所以也不能认为双方是无固定期限劳动合同。一审法院的判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。

二审期间，被上诉人北京敬业杭州第二分公司、北京敬业公司未向本院提交新证据，上诉人**明向本院提交了继续教育证明，欲证明庞海明与北京敬业杭州第二分公司、北京敬业公司在2014年仍存在劳动关系。

对上诉人***提交的证据材料，被上诉人家北京敬业杭州第二分公司、北京敬业公司认为对该证据的证实性无法确认，即使真实，继续教育证明只需要庞海明网上登陆就可以完成。本院认为，该继续教育证明不能证实劳动关系是否存续，无法达到***的证明目的，本院不予采信。

本院对一审查明的事实予以确认。

本院认为：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”一审法院依法调取的***劳动人事争议仲裁委员会上劳人仲字〔2015〕第309号案件庭审笔录载明，**明陈述其是2013年12月离开单位，单位没有给其分配工作，庞海明要求解除劳动关系单位不给解除，证书也没有给***。《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条规定：“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。”***提出解除劳动合同后用人单位虽未表示同意，但庞海明再未至单位工作，至迟2014年1月底***与用人单位之间劳动关系已经解除，至**明2015年11月向***劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁已过仲裁时效。故一审法院以超过仲裁时效为由驳回***的相关请求并无不当，***的上诉理由本院不予采纳。综上所述，***的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费10元，由***负担。

本判决为终审判决。

审判长**

审判员盛峰

代理审判员***

二〇一七年二月十三日

书记员***