某某、某某提供劳务者受害责任纠纷二审民事判决书

四川省绵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川07民终1126号 上诉人（一审被告）：***，男，汉族，1970年10月30日出生，住四川省江油市。 委托诉讼代理人：***，四川良序律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：**，男，汉族，1985年12月25日出生，住四川省江油市。 委托诉讼代理人：阙芝剑，江油市中心法律服务所法律工作者。 一审原告：***，男，汉族，1969年4月11日出生，住四川省江油市。 委托诉讼代理人：***，四川太白律师事务所律师。 一审被告：四川省江油市第五建筑工程有限公司，住所地：四川省江油市北大街西段。 法定代表人：***，该公司董事长。 一审被告：四川***建筑工程有限公司，住所地：四川省成都市青羊区家园路32号2栋5层23号。 法定代表人：**，该公司总经理。 一审被告：***，男，汉族，1985年1月12日出生，住四川省江油市。 上诉人***因与被上诉人**，一审原告***，一审被告四川省江油市第五建筑工程有限公司（简称五建司）、四川***建筑工程有限公司（简称***建筑公司）、***提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省江油市人民法院(2019)川0781民初3340号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。***的委托诉讼代理人***、**的委托诉讼代理人阙芝剑、***及其委托诉讼代理人***到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 ***上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判由**赔偿***的各项损失。事实与理由：一审认定事实不清，适用法律不当。**提供了***建筑公司的营业执照，并加盖了***建筑公司的公章，***有理由相信其与***建筑公司签订《建筑工程劳务分包合同》，***在劳务分包过程中，不存在过错。**隐瞒了其已不是***建筑公司的法定代表人，其雇佣***，故对***受到的损害，应由**承担赔偿责任。***的行为均是履行职务的行为，代表了五建司，***不是涉案赔偿主体。一审法院应追加***建筑公司作为本案被告参加诉讼，因为***是相信合同的相对方是***建筑公司。 **辩称，《建筑工程劳务分包合同》未实际履行，故基于此，五建司才撤回了追加***建筑公司为被告的申请，**仅是***、五建司在该项目上的管理人之一，故**不应承担责任，应由***、五建司对***承担连带赔偿责任。 ***述称，***、***与***建筑公司签订的合同未实际履行，***在一审中未追加***建筑公司，在二审提出，属于不正确行使诉讼权利，本案不应发回重审，请求维持原判。 ***向一审法院起诉请求：1.判令五建司立即向***支付赔偿金287093.7元，除五建司外，由法院判决***的雇主承担***受伤的直接赔偿责任；2.本案诉讼费由五建司承担。 一审法院认定事实：2016年，五建司中标承建江油市武都镇彩谷新村建设项目-二标段（CD组团）工程项目，公司委托***负责涉案工程项目的质量安全、民工工资、项目管理。2016年9月19日，**以四川***劳务有限公司（乙方）法定代表人身份与***（甲方）签订建筑工程劳务分包合同，合同约定“彩谷新村”农房建设C、D修建项目劳务分包给乙方施工，合同签订后，**组织**、***等劳务人员进场施工。***从2017年3月起在涉案工程工地干活，2017年6月26日，***在做工时从1.5米高处掉下摔伤，被**等人送往江油市九○三医院入院治疗，住院30天，出院诊断为左股骨颈骨折、全身多处皮肤软组织挫伤，出院医嘱：1.注意休息，加强营养，全休三个月，住院期间及出院后一月需一人护理；2.术后三个月、半年、一年X光片；3.患肢禁负重三个月，三个月后可部分负重活动；4.骨折愈合后需再次住院手术取内固定（费用约7000元）；5.股骨颈骨折存在坏死、髋关节炎可能，如出现股骨头坏死，需行关节置换术。***的住院医疗费已由**支付，***支付门诊费1339.8元、复查费480元。2018年7月9日，***伤情经绵阳维益司法鉴定中心鉴定为九级伤残，误工期为365日，护理期120天，营养期120天，发生鉴定费1800元。2019年7月10日，***起诉来院主张上述权利。 另查明，2016年7月29日，四川***劳务有限公司法定代表人由**变更为**，同年12月20日四川***劳务有限公司变更为四川***建筑工程有限公司；***婚生次子***生于2010年2月22日，其母***生育子女三人，长子严开华（已离世），次子***，三子严开均；***委托其现场管理人员***向**支付涉案工程劳务工程款一千万余元。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。依据本案查明的事实，对于《建筑工程劳务分包合同》，四川***劳务有限公司未履行该合同义务，该合同义务实际上是***与**在履行，**辩称其与五建司、***之间没有劳务分包合同关系，其不是劳务分包人，因该辩称意见与本案查明事实不符，不予采纳，对此，一审法院认定**是涉案工程劳务分包人。***向**提供劳务，**未对***施工尽到安全注意义务，对***的损害后果具有过错责任，其应当向***承担民事侵权责任。五建司允许不具有建设工程施工资质的***挂靠施工，违反法律禁止性规定，其行为具有违法性，且对工程施工未尽到合理的安全生产注意义务，具有过错，其应向***承担民事侵权责任。***将劳务工程项目分包给没有劳务施工资质的**，对***的损害后果具有过错责任，亦应向***承担民事侵权责任。***是***的管理人员，对***的损害后果没有过错责任，因此在本案中不承担民事责任。 ***住院医疗费已由**支付，***未予主张，相关损失不再于本案中确认和处理，一审法院支持并确认***如下损失：①门诊检查费1339.8元，复查费480元；②住院伙食补助费600元（30天×20元/天）；③营养费2400元；④护理费12600元，住院30天按照120元/天护理1人，出院按照100元/天护理1人支持90天；⑤残疾赔偿金132864元（33216元/年×20%×20年），按照2018年度四川省城镇居民可支配收入标准33216元/年；⑥被扶养人***生活费6361.5元（5年×2018年度四川农村居民人均消费支出12723元/年×20%/2人），被扶养人***生活费21135.60元（9年×2018年度四川城镇人均消费支出23484元/年×20%/2人）；⑦误工费51429.51元，按照2018年度四川建筑行业就业人员平均工资50725元/年，计算365天;⑧精神损害抚慰金4000元；⑨交通费500元，⑩鉴定费1800元。***所主张后续医疗费，参照鉴定意见应当以实际发生为准，其可待实际发生后另行主张权利，本案不作处理。***以上损失合计235510.41元。 综上所述，由五建司、***、**对***的损失235510.41元承担连带赔偿责任。 案经调解无效，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、限被告四川省江油市第五建筑工程有限公司、***、**于本判决生效后五日内连带赔偿原告***各项损失235510.41元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告***的其他诉讼请求。案件受理费5606元，减半收取2803元，由被告四川省江油市第五建筑工程有限公司、***、**负担。 二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：2016年9月19日，以***、***为甲方，以四川***劳务有限公司为乙方，双方签订《建筑工程劳务分包合同》，约定“所有劳务费由乙方开委托书转入乙方指定私人账户”等。甲方由***、***签名、捺印，乙方由**在“法定代表人”处签名，并加盖“四川***劳务有限公司”印章。经二审庭审询问，**、***建筑公司未向***出具委托书，***认为**系***建筑公司的法定代表人，故直接向**支付劳务费。本院认定的其余事实与一审查明的一致。 本院认为，依据《建筑工程劳务分包合同》的约定，劳务费应由***建筑公司开委托书后转入***建筑公司指定的私人账户，但依据已查明的事实，***委托***向**支付案涉工程劳务工程款时，并未有***建筑公司出具的委托书，故***、***与***建筑公司于2016年9月19日签订的《建筑工程劳务分包合同》并未实际履行。故一审认定五建司允许不具有建设工程施工资质的***挂靠施工，应向***承担责任；***将劳务工程项目分包给没有资质的**，应向***承担责任；**作为案涉工程的劳务分包人，未尽到安全注意义务，应向***承担责任，并无不当。 综上所述，***的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4833元，由***负担。 本判决为终审判决。 审 判 长　　李　俊 审 判 员　　*** 审 判 员　　谭　红 二〇二〇年五月三十日 法官助理　　*** 书 记 员　　苏　玥