某某市兴某某能设备有限公司与某某劳动争议一审民事判决书

云南省**市红塔区人民法院

民 事 判 决 书

(2020)云0402民初3660号

原告：**市兴***能设备有限公司。住所地：云南省**市红塔工业园区新黄路（晋红高速观音山入口处）。

法定代表人：雷兴红。

委托诉讼代理人：张蓉，云南滇玉律师事务所律师，特别授权代理。

被告：***，男，汉族，1965年12月31日生，住云南省**市红塔区。

委托诉讼代理人：王洪俊，云南中天律师事务所律师，特别授权代理。

原告诉被告劳动争议一案，原告于2020年8月28日向本院提起诉讼，诉请：1.确认原、被告之间系非全日制用工关系；2.判令原告无需支付被告经济补偿金33482.25元。本院受理后，依法适用简易程序于2020年9月22日公开开庭进行了审理。原告**市兴***能设备有限公司的委托诉讼代理人张蓉、被告***及其委托诉讼代理人王洪俊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

经审理认定，2013年2月，***进入原告公司从事驾驶员工作。***由原告公司安排进行货物运输。原告未为***缴纳社会保险，未与***签订书面劳动合同。***的工资由原告公司按月支付，***在原告处工作至2020年5月12日。***向原告提交《请假单》，从2020年5月13日起至2020年5月27日请假14天，该请假单上没有批示。***与原告未办理解除劳动关系手续。***解除劳动关系前12个月的平均工资为4464.3元/月。2020年6月18日，被告以要求确认并解除劳动关系等为由向**市红塔区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会于2020年8月13日作出玉红劳人仲案字【2019】154-1号、154-2号仲裁裁决书，【2019】154-1号仲裁裁决书裁决：“一、申请人***与被申请人**市兴***能设备有限公司共同到社会保险经办机构补缴申请人2013年2月至2020年5月的基本养老保险、基本医疗保险。二、申请人***请求被申请人补缴工伤保险、失业保险、生育保险的请求事项，本委予以驳回。”该裁决现已生效。【2019】154-2号仲裁裁决书裁决：“一、申请人***与被申请人**市兴***能设备有限公司之间存在劳动关系。二、同意申请人***提出的解除与被申请人**市兴***能设备有限公司劳动关系的请求。三、由被申请人**市兴***能设备有限公司在本裁决生效之日起十五日内向申请人***支付经济补偿金33482.25元。”原告不服该裁决，遂诉至本院。

本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条规定：“非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。”第七十二条第二款规定：“非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日”。由此可见，非全日制用工存在三个基本特点：一是平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时。二是计酬方式为以小时计酬为主。三是劳动报酬结算时间最长不得超过十五日。本案中，对于劳动者工作时间的证据如考勤记录等均由原告单位掌握，举证责任应由原告承担，原告未举证证明被告的考勤情况，无法明确被告的工作时间，对此应由原告承担不利后果。原告未举证证明是以小时为单位计算被告的劳动报酬。被告提交的银行流水显示原告是按月向被告发放工资，工资结算时间超过十五日。因此，原告主张与被告之间系非全日制用工无事实及法律依据，本院不予采信。原、被告对玉红劳人仲案字【2019】154-2号仲裁裁决书认定被告于2013年2月入职均无异议，本院予以确认。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”。本案中，原告未举证证明被告何时因何种原因离职，对被告提出其于2020年5月13日至2020年5月27日请假、2020年5月28日返岗时被告知岗位取消遂离职回家的陈述，原告未明确表示认可或否认，本院采信被告陈述认定其于2020年5月28日离职。因原告未与被告签订书面劳动合同、未为被告缴纳各项保险，被告有权解除双方劳动关系，本院认定双方劳动关系于2020年5月28日解除。原告应支付被告经济补偿金，被告自2013年2月至2020年5月28日与原告存在劳动关系，支付经济补偿金年限为7.5个月。已经生效的【2019】154-1号仲裁裁决书已经认定被告解除劳动关系前12个月的平均工资为4464.3元/月，原告应支付被告的经济补偿金经计算为33482.25元（4464.3元/月×7.5个月）。综上，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第六十八条、第七十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：

一、原告**市兴***能设备有限公司与被告***自2013年2月起存在劳动关系，双方的劳动关系于2020年5月28日解除；

二、由原告**市兴***能设备有限公司于本判决生效之日起十五日内支付被告***经济补偿金33482.25元。

案件受理费10元，减半收取5元，由原告**市兴***能设备有限公司负担。

如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或诉讼代表人的人数提出副本，上诉于云南省**市中级人民法院。

审判员　　谢雪魁

二〇二〇年十月十日

书记员　　徐　妍