如皋市金城电信安装有限公司与***、***追偿权纠纷二审民事判决书

江苏省南通市中级人民法院

民 事 判 决 书

（2017）苏06民终1383号

上诉人（原审被告）：***，男，1963年2月25日生，汉族，住江苏省如皋市。

上诉人（原审被告）：***，男，1963年7月31日生，汉族，住江苏省如皋市。

两上诉人共同的委托诉讼代理人：蔡若岚，江苏亿隆律师事务所律师。

被上诉人（原审原告）：如皋市金城电信安装有限公司，住所地江苏省如皋市。

法定代表人：张国健，该公司董事长。

委托诉讼代理人：张峰，江苏张峰律师事务所律师。

委托诉讼代理人：章淼，男，该公司职员。

上诉人***、***因与被上诉人如皋市金城电信安装有限公司（以下简称金城公司）追偿权纠纷一案，不服如皋市人民法院（2016）苏0682民初6414号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。

***、***上诉请求：撤销一审判决，改判驳回金城公司的诉讼请求。事实和理由：1.一审认定事实错误。至事故发生之日，上诉人进入公司工作仅两个月，被上诉人未给上诉人任何安全教育和培训。一般施工中，被上诉人会安排安全员和质检员到场负责安全和质量，但事故发生当天，无安全员和质检员到场。为保障安全，上诉人要求被上诉人发放安全生产指示牌，被上诉人也拒绝。上诉人的工作完全听从被上诉人的安排，施工原材料的获取、施工的时间、地点、方式等均由被上诉人统一安排。事发当天，被上诉人明知其所安排铺设的电缆线要横穿马路，安排上诉人进行施工。施工之前，被上诉人没有提醒注意事项，也没有采取必要的措施对现场进行保护。被上诉人的施工安排导致事故发生，上诉人不应承担任何责任。2.上诉人与被上诉人之间系雇佣关系，上诉人在雇佣活动中致人损害，应由被上诉人承担责任。

金城公司辩称，1.一审已经查明被上诉人对上诉人进行过安全教育，上诉人在一审庭审笔录中予以承认。2.上诉人与被上诉人之间系雇佣关系，由于上诉人在雇佣活动中存在重大过错，根据最高人民法院的司法解释规定，被上诉人可以追偿。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。

金城公司向一审法院提出诉讼请求：1.请求判令***、***立即给付金城公司支付的赔偿款410000元。2.由***、***承担本案的诉讼费。

一审法院认定事实：2015年1月16日金城公司与与中国电信股份有限公司如皋分公司签订了2015年度通讯线路维修施工框架协议，金城公司承担2015年如皋市通信线路维修工程的工程建设施工工作。在该框架协议中明确了金城公司的权利义务，其中，明确了金城公司使用的人员，必须具备法定资质的施工人员参与工程施工，不得使用挂靠队伍；明确了每个具体项目至少配备1名现场项目负责人；明确了凡具体项目施工过程中发生的一切人身及财产损害，由金城公司负责解决，并承担全部责任；明确了金城公司应按照要求签订《施工现场安全协议书》并在各具体项目的施工建设中严格履行《施工现场安全协议书》的各项约定；明确了安全费用的使用和管理程序，建立安全生产费用预算，保证具体项目中安全生产费用的专款专用，用于施工安全防护用具及设施的采购和更新及安全生产条件的改善，安全生产管理的加强，不得挪作他用等等。该协议签订后，金城公司在2015年5月经贲红兵引荐与***、***相识，由金城公司雇请***为迁改施工队队长，***为施工员，未签订书面合同。由金城公司指令两人实施施工，由金城公司为两人投保了意外伤害保险。2015年7月30日8时许***、***在如皋市白蒲镇斜庄居16组路段施工放线过程中，由于光缆线需要横穿乡村公路未采取安全措施，未设警示标志，光缆线挂在空中，导致经过此地骑电动自行车的陆广生被光缆线挂到受伤，经抢救无效当日死亡。2015年12月18日陆广生的近亲属焦国珍等向一审法院起诉要求金城公司、***、***赔偿因陆广生死亡造成的各项损失463115.68元，经庭后调解，由金城公司一次性赔偿陆广生死亡造成的各项损失计410000元且已履行完毕。金城公司于2016年7月5日向一审法院起诉，对***、***行使追偿权，请求法院判令两人立即给付金城公司支付的赔偿款410000元及诉讼费用。

一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成死亡的应当支付丧葬费、死亡赔偿金、精神抚慰金等损失费用。本案中的双方对造成陆广生的死亡均存在过错。金城公司的过错为：首先，金城公司违反与中国电信股份有限公司如皋分公司签订的2015年度通讯线路维修施工框架协议的内容，使用不具备法定资质的***、***参与施工；其次，金城公司疏于管理，缺乏安全意识，在施工现场无警示标志，无专职安全员到现场管理，检查督促，尤其对线路需要经过道路上空的未经申报批准，更没有设警示标志，派专人监管，对导致事故的发生存在过错，应承担事故一定的责任。***、***的过错为：首先，明知自己不具备线路维修施工资质，而积极参与；其次，在施工过程中，存在盲目操作，未能按照施工前所进行的安全教育事项去做，缺乏安全意识，对施工中线路需要经过道路上空的情况，不请示不汇报，不采取安全防范措施，放任了事故的发生，对事故的结果应负主要的责任。***、***辩称对造成陆广生的死亡损失，未征得本人同意，陆广生的近亲属的诉讼请求标的463115.68元及诉讼费1360元，法院在审理中不存在扩大损失，调解由金城公司赔偿410000元的数额在法律规定的范围内。该款金城公司已进行了赔偿，法院予以确认。雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担责任。雇员故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担赔偿责任的，可以向雇员追偿。综合考虑本案实际情况，法院酌定***、***对金城公司垫付410000元承担70%的返还责任。

据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条规定，判决：一、***、***给付如皋市金城电信安装有限公司因陆广生死亡造成的损失410000元其中的287000元，于判决生效后立即给付，其余损失由如皋市金城电信安装有限公司自负。二、驳回如皋市金城电信安装有限公司其他诉讼请求。案件受理费7450元，由如皋市金城电信安装有限公司负担2235元，***、***负担5215元。

本院经审理查明，原审法院查明的基本事实正确，本院予以确认。

本院认为，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担责任。雇员故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担赔偿责任的，可以向雇员追偿。根据上述规定，雇员存在故意或重大过失，才承担责任。本案中，***、***明知自己不具备线路维修施工资质，却受雇于金城公司参加施工，其二人作为现场施工人员，缺乏安全意识，盲目操作，未能采取安全防范措施，导致事故发生，应当认为二人对本起事故的发生存在重大过失。雇主享有追偿权主要在于公平合理分担损失。在雇佣关系中，雇主作为组织管理者，通过对生产经营流程的设计和管理，对雇员进行支配，实现其利益，其获得的收益远大于雇员获得的报酬。雇员的行为受雇主的支配，具有依附性，雇员实为雇主创造经济利益，故在雇员存在重大过失的情形下，雇主追偿权的比例不应超过50%，本院综合本案情形，酌情确定***、***对金城公司垫付的410000元承担40%的返还责任。综上，***、***的上诉请求本院予以部分支持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：

一、撤销如皋市人民法院（2016）苏0682民初6414号民事判决；

二、***、***给付如皋市金城电信安装有限公司因陆广生死亡造成的损失410000元中的164000元，于本判决发生法律效力之日起立即给付，其余损失由如皋市金城电信安装有限公司自负；

三、驳回如皋市金城电信安装有限公司的其他诉讼请求；

四、驳回***、***的其他上诉请求。

如果义务人未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

一审案件受理费7450元，由如皋市金城电信安装有限公司负担4470元，***、***负担2980元。二审案件受理费7450元，由如皋市金城电信安装有限公司负担4470元，***、***负担2980元。

本判决为终审判决。

审　判　长　　杨　盛

代理审判员　　谷昔伟

代理审判员　　张峥嵘

二〇一七年九月十八日

书　记　员　　周　敏