葫芦岛某某房地产开发有限公司、本溪钢铁（集团）第二建筑工程有限公司等确认合同效力纠纷民事二审民事判决书

辽宁省葫芦岛市中级人民法院

民 事 判 决 书

（2021）辽14民终1712号

上诉人（原审被告）：葫芦岛**房地产开发有限公司，住所地绥中县绥中镇东大街家惠小区1号。

法定代表人：赵景辉，该公司总经理。

委托诉讼代理人：赵威，辽宁威宏律师事务所律师。

被上诉人（原审原告）：本溪钢铁（集团）第二建筑工程有限公司，住所地本溪市明山区环山路30号。

法定代表人：马文君，该公司总经理。

被上诉人（原审原告）：檀少春，男，1972年10月26日出生，汉族，住绥中县。

委托诉讼代理人：高彦，葫芦岛市绥中县众和法律服务所法律工作者。

上诉人葫芦岛**房地产开发有限公司（以下简称**开发公司）因与被上诉人本溪钢铁集团第二建筑工程有限公司（以下简称本钢二建公司）、檀少春确认合同效力纠纷一案，不服绥中县人民法院（2021）辽1421民初481号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。**开发公司的委托诉讼代理人赵威、檀少春的代理人高彦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

**开发公司上诉请求:撤销一审判决并改判解除合同通知书合法有效、被上诉人承担本案的诉讼费用。事实及理由：一审认定事实不清，适用法律错误。上诉人的解除合同通知书已经送达被上诉人且被上诉人已经签收。被上诉人未在15内向人民法院起诉，解除合同通知书已经生效。一审法院认定解除合同通知书无效属适用法律错误。

本钢二建公司未到庭亦未答辩。

檀少春辩称,本案实际上是因上诉人资金链出现问题，不能及时拨付工程款，被上诉人已经履行了工程量的95%，故不同意解除合同。原审认定事实清楚，证据确凿，适用法律准确，应当维持。

本钢二建公司、檀少春向一审法院诉讼请求：1.依法确认被告《解除合同通知》无效。2.由被告承担诉讼费。事实和理由：二〇一四年四月二十八日，原告本钢二建公司与被告**开发公司签订了《建设施工合同》，同时签订了《工程合同补充协议》。由原告承建被告**开发公司位于绥中县的沃泰华城一期施工项目。本钢二建公司绥中沃泰华城项目部与被告签订了补充协议。该建设施工合同原、被告双方绝大部分履行完毕。二〇二〇年九月九日原告方收到了被告向原告方发出的《解除合同通知书》，其解除合同的理由是依据“合同”第十五条第三款关于违约责任承担问题的约定。该合同第十五条共有三款，其中第二款约定是“甲方（**开发公司）未按合同约定及时拨付工程款不超过15天，不视为甲方违约，乙方继续施工，超过15天仍未拨付工程款，乙方无条件停工，甲方应承担应拨付工程款的同期贷款利息结算，作为对乙方（本钢二建公司）的经济赔偿，工期顺延。”由于被告方未按合同约定拨付工程款，原告在建筑完成主体六层后被告一直不能拨款，工程项目建筑到主体封顶，被告仅拨部分工程款，现在还拖欠原告工程款一千余万元。由于被告自身的原因，导致合同不能依约履行，是被告的严重违约行为在先并有商业欺诈行为。现被告以合同第十五条第三款的约定提出解除合同，不是约定解除合同的事由，更不是法定解除的事由。故此，被告提出的解除合同无事实依据，又没有法律依据，更没有合同依据。关于工程质量问题，被告没有出具相关部门的质量检测验收报告的结论性意见，以此作为解除合同的依据，其事实不成立。综上，被告提出解除合同的主张是对合同行使滥用解除权，不应当得到法律支持。请人民法院查明事实，依法支持原告的诉讼主张，依法确认被告的《解除合同通知书》不发生法律效力。

一审法院认定事实如下：2014年4月28日，原告本钢二建公司与被告**开发公司签订了《建设工程施工合同》，同时签订了《工程合同补充协议》。约定被告**开发公司为甲方，原告本钢二建公司为乙方，由原告本钢二建公司承建被告**开发公司位于绥中县的沃泰华城一期施工项目。其中约定了工程款拨付方式“乙方单栋垫资施工至结构六层，甲方应在七日内支付已完工程量的80%的工程款，后续工程每月二十五日上报甲方本月实际完成的工程量，由甲方工程部和监理方签字确认后报送造价部分进行审核，七个工作日内支付甲方审定的工程量的80%的工程款。”违约责任包括第十五条第二款约定“甲方未按合同约定及时拨付工程款不超过15天内，不视为甲方违约，乙方应继续施工，超过15天仍未拨付工程款，乙方无条件停工，甲方应承担应拨付工程款的同期贷款利息结算，作为对乙方的经济赔偿，工期相应顺延。”；第十五条第三款约定“乙方未按合同约定完成工程进度，或工程存在质量问题，或者乙方单方终止履行合同时，甲方不退还乙方交纳的工程保证金，作为对甲方造成的经济损失赔偿，甲方有权将乙方清除出场地。”

2016年4月15日原告本钢二建公司绥中沃泰华城项目部与被告签订了补充协议，说明了原告工程完成的情况及被告应返还的保证金。

2016年12月9日被告**开发公司法定代表人登记为赵景辉。

2020年9月7日被告**开发公司向二原告送达《解除合同通知书》，以原告违反双方签订的《建设工程施工合同》第十五条第三款的约定，解除双方合同。

2020年9月21日原告本钢二建公司向被告送达不同意解除合同异议函。

2020年9月22日被告**开发公司作出《关于不同意解除合同异议函回复》，认为原告本钢二建公司将工程转包给没有施工资质的檀少春，属于违法行为。且檀少春在实际施工过程中施工质量存在严重问题，违反了《建设工程施工合同》第十五条第三款的约定。

一审法院认为，原告本钢二建公司与被告**开发公司签订了《建设工程施工合同》并且实际履行，双方形成合法有效的建设工程施工合同关系。原告已经按照合同约定完成一定的工程量，因被告未按合同约定及时给付相应的工程款而停工，而非被告所提出的无故不履行合同义务，且原告在解除通知书异议期内已经提出异议，据此，被告以原告违反《建设工程施工合同》第十五条第三款的约定为由，解除双方合同，证据不足，本院不予支持。综上，依据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国合同法》第九十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：被告葫芦岛**房地产开发有限公司于2020年9月7日作出的《解除合同通知书》无效。案件受理费100元，减半收取50元，由被告葫芦岛**房地产开发有限公司负担。

本院对一审法院查明的事实予以确认。

本院认为，**开发公司与本钢二建公司签订《建设工程施工合同》及相关补充协议并且实际履行，**开发公司要求解除合同应当，应当就其具备解除权的有关事实进行举证；经查，《建设工程施工合同》及补充协议中均未约定解除条件；**开发公司2020年9月7日向本钢二建公司发送《解除合同通知书》，记载其解除的理由是合同法第九十四条；**开发公司也未在诉讼中证明《建设工程施工合同》及相关补充协议在其发送解除通知时具备合同解除的法定条件；故**开发公司要求解除合同，证据不足。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。**开发公司的上诉请求不能成立。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条的规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费100元（葫芦岛**房地产开发有限公司已经预交），由葫芦岛**房地产开发有限公司负担。

本判决为终审判决。

审判长　　白文革

审判员　　唐铁刚

审判员　　薛　丽

二〇二一年八月二十四日

书记员　　徐　悦

本判决援引的相关法律条款：

《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：

（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；

（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；

（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；

（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。

原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。