**、***与**合伙协议纠纷民事一审民事案件民事判决书

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广西壮族自治区北流市人民法院

民 事 判 决 书

(2020)桂0981民初5137号

原告：**，男，1982年3月28日出生，汉族，住梧州市万秀区。

原告：***，男，1981年4月9日出生，汉族，住梧州市万秀区。

被告：**，男，1977年6月10日出生，汉族，住北流市。

第三人：广西新莱建设有限公司（原广西金伟盛建设工程有限公司），住所东兰县向阳新城一期安置工程1#-3#楼东面商铺及负一层东南拐角部分。

法定代表人：张贤龙，该公司执行董事。

上述被告、第三人的共同委托诉讼代理人：庞卫，广西桂金剑律师事务所律师。

原告**、***与被告**、第三人广西新莱建设有限公司（以下简称：新莱公司）合伙协议纠纷一案，本院于2020年11月25日立案受理后，本院依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告**、***，被告**及第三人新莱公司的共同委托诉讼代理人庞卫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告**、***向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令被告**退还原告**、***人民币75000元整；2、判令被告**向原告**、***支付资金占用利息（以7.5万元为基数，自2017年12月30日起至2020年10月28日止共计1034天，按中国人民银行公布的同期贷款基准利率分段计付（利息暂计：本金75000元×基准利率4.75%÷360天×1034天

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=10232.29元）；其中利息自2020年10月29日起至还清款项之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率分段计付）；3、本案诉讼费用由被告承担。

事实和理由：**与原告**、***签订了《广西金伟盛建设工程有限公司(以下简称：金伟盛公司)内部经营股东协议书、原告入股金伟盛公司15万元。签订A部经营股东协议书后，被告**与原告**、***口头协议，在2017年12月31日前，以现金或银行转账方式缴纳人民币7.5万元作为第一期股金。2017年12月29被告收到股金75万元后写了收条，注明今收到金伟盛公司黎倪分公司（股东：**、***）交来第一期股金人民币75000元整。特别说明：金伟盛公司黎倪分公司其实并不存在，也没有在工商局登记注册，只是方便在外联系业务而临时起的称呼）。2019年3月份，原告**、***了解到被告**已经将金伟盛公司转售给第三方。此过程完全未与原告方商量，转售金额多少钱也未曾告知原告。2019年5月份，经过原告查询及被告本人承认，被告确实已转售金伟盛公司给第三方。后经原告咨询律师得知，将7.5万元投资款转账到**的个人账户不符合《公司法》入股规定，一是没有将股金付到公司银行基本账户，只是将股金支付到**个人账户；二是公司财务人员并没有出具收到股金证明和收据；三是没有到工商局变更股东名单，所以只能认定为原告**、***和被告**之间的债权债务关系。被告**收取了原告**、***的投资款，理应为原告完善各项手续，办理工商股东变更登记，但其收取投资款后在未告知原告方的情况下将公司出售给第三方，致使原告**、***的投资金伟盛公司的意愿无法实现，其个人收取原告**、***的7.5万元理应退还。2019年7月份，被告与原告协商，被告在2019年12月31日前返还原告的7.5万元。但是，被告失信于人，直至今天，被告均以没钱为理由搪塞，不予返还原告**、***的7.5万元。2019年7月份，被告与原告协商，被告在2019年12月31日前返还原告的7.5万元。但是，被告失信于人，直至今天，被告均以没钱为理由搪塞，不予返还原告**、倪

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泽辉的7.5万元。综上所述，为维护原告的合法财产权，特向北流市人民法院提起民事诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。

被告**辩称：被告与两原告是合伙关系，**收到***37500元的股金，因现在尚未结算，原告要求退还条件不成立；原告主张利息没有事实和法律依据，本案是合伙纠纷，不是民间借贷，主张事实没有依据，请求法院驳回原告的诉请。

第三人新莱公司述称：公司变更时，第三人不知道**与两原告签订有《金伟盛公司内部经营股东协议书》及其收取相应的款项，被告**与原告的纠纷，第三人不知情，**也没有如实告知，**与原告之间的纠纷与第三人无关，第三人对两原告的诉请不承担责任。

根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：

2017年5月17日，被告**以金伟盛公司的名义，与原告**、***签订了《金伟盛公司内部经营股东协议书》，该协议书主要内容载明：“股东合作宗旨：按照公司营业执照范围、公司资质证书准可范围进行合法经营，坦诚相待、携手共进、互赢互利、互相信任。各分公司利益自享、风险自担、一致对外、共同发展。一、公司名称、住所、注册资本、公司性质。公司名称为金伟盛公司；公司办公住所地为南宁市青秀区，公司注册资本：人民币5800万元，公司性质为独立法人、有限公司。二、公司筹建、设立现金投入总额、各股东名称及认缴出资额（一）公司筹建、设立现金投资总额、人民币150万元；三、股东的出资时间、负责公司债权债务比例。（一）股东认缴资金时间。在签订本协议起当天内新增股东、原股东一律全部把认缴资金转账支付到公司银行基本账户，出资的股东有权要求其转让相应股份。（二）股东负责公司债权债务比例。1、按认缴公司筹建设立总现金投入额的10%比例15万元负责公司的债权债务；四、股东的权利和义务。股东享有如下权利：1、参与股东会并根据其出资份额享有表决权；2、了解公司经营状况和财务状况；3、优先有公司参项权和投标权；4、优先购买公司所增的注册资本或其他股东依法转让的股份；5、公司终止或清算后，依法分得公司的剩余财产；6、有权查阅股东会会议记录、复制公司章程、股东会决议、财务

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会计报告；7、其他法律法规规定享有的权利。五、股东承担下列义务。遵守公司章程、遵纪守法；1、按期缴纳所认缴的出资；股东即依生效后的认缴比例承担公司债权债务；3、股东不得抽回投资、不得从事或实施损害公司利益的任何活动；4、无合法理由不得干预公司正常的经营活动；5、保守公司秘密；6、《公司法》规定的其他义务。……九、……（四）各股东对分公司设立、经营业务等各项开支不计入公司费用，分公司盈利、亏损自行负责。（五）公司应在每年3月1日之前由总经理呈交上年度财务报告给股东，如有亏损，应作亏损原因的详细书面说明。（六）财务会计报告必须包括下列财务报表及附属明细表：1、资产负债表，2、损益表，3、现金流量表，4、财务报表附注，5、财务状况说明书，6、债权债务清单，包括发生时间、履行期限、数额、发生原因等项内容，7、亏损原因说明书。……十二、解散和清算。股东协议有效期为：与公司共存、从公司《企业法人营业执照》签发之日起计算”。原告**、***、被告**作为金伟盛公司的法定代表人签名捺印确认，并加盖了金伟盛公司的公章。

上述协议书签订后，原告**于2017年5月21日通过ATM转账了17500元给被告**，原告***于2017年12月13日通过网银转账给被告**37500元，并标注为“金伟盛股金”。2017年12月29日，被告**以金伟盛公司法定代表人的名义出具了一份《收条1》给两原告收执，该《收条1》的内容载明：“今收到金伟盛公司黎倪分公司（股东：**、***）交来第一期股金人民币75000元整”。被告**在该《收条》上签名确认。

2018年12月30日，被告被告**以金伟盛公司法定代表人的名义立写了一份《收条》给原告收执，该《收条》内容载明：“今从金伟盛公司黎倪分公司（股东：**、***）的工程业务收入中扣除人民币75000元整，作为黎倪分公司第二期股金的费用。至今，黎倪分公司共150000元股金已经全部收到”。被告**在该《收条》上签名确认。

另查明，金伟盛公司是依法成立并领取有营业执照的独立企业法人，该公司的法定代表人于2018年9月7日由**变更成仲跻楼，该公司的名称于2018

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年11月13日由金伟盛公司变更为新莱公司。涉案的金伟盛公司黎倪分公司至今没有注册成立。原告**、***已经以金伟盛公司黎倪分公司的名义进行对外招揽了工程业务，原、被告之间就该工程业务的收入进行了分配，后原、被告之间的合伙关系因被告**转让其在金伟盛公司的股权而终止，至今原、被告之间未就其合伙期间的支出和收入进行最终清算。

本院认为，原告**、***与被告**以金伟盛公司的名义签订的《金伟盛公司内部经营股东协议书》，是原、被告双方当事人的真实意思表示，没有违反法律、行政法规的强制性规定，该协议书依法成立有效。原告**、***按照合同的约定向被告**支付了开设金伟盛公司黎倪分公司的股金7.5万元，被告**未能按照合同约定注册成立金伟盛公司黎倪分公司，也没有将相应的股权转让给原告**、***，但原告**、***已经以金伟盛公司黎倪分公司的名义进行对外招揽了工程业务，原、被告之间就该工程业务的收入进行了分配，因此，原、被告之间存在的关系应为个人合伙关系，原、被告之间的合伙关系合法成立有效。因被告**转让其在金伟盛公司的股份，原、被告之间的合伙关系终止，至今原、被告尚未就合伙期间的支出和收入进行合伙清算。根据《中华人民共和国民法通则》第三十一条、第三十二条、第三十五条的规定，原告主张要求被告退还7.5万元股金及支付占用资金利息的诉讼请求，缺乏事实依据和法律依据，本院依法不予支持。

综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第九条、第十条、第四十四条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：

驳回原告**、***的诉讼请求。

本案受理费1930元，减半收取965元(原告已预交)，由原告**、***负担。

如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院；于上诉期限届满后七日内

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预交案件受理费（开户行：中国农业银行股份有限公司玉林城东支行，户名：广西壮族自治区玉林市中级人民法院，账号：20×××57）；逾期不交也不提出免交、缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。

审 判 员　　林　兵

二〇二〇年十二月二十八日

法官助理　　邓水金

书 记 员　　陆晓霞