广西快步升建筑工程有限公司、某某等民间借贷纠纷民事二审民事判决书

广西壮族自治区河池市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2022）桂12民终1859号 上诉人（一审被告）：广西快步升建筑工程有限公司，住所地：南宁市朋云路9号罗马花园商住小区A栋216号房，统一社会信用代码：914501007791327516（3-1）。 负责人：***。职务经理兼执行董事。 委托诉讼代理人：***，广西广合律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：***，女，1977年12月22日出生，壮族，住广西河池市金城江区。 委托诉讼代理人：***，广西河城律师事务所律师。 一审被告：***，女，1991年12月29日出生，壮族，住海南省儋州市。 一审第三人：龙州新好农牧有限公司，住所地：广西壮族自治区崇左市龙州县响水镇天西华侨农场图强分场，统一社会信用代码：91451423MA5P70E30L。 法定代表人：**，该公司总经理。 上诉人广西快步升建筑工程有限公司（下称快步升公司）与被上诉人***、一审被告***、一审第三人龙州新好农牧有限公司（下称新好公司）民间借贷纠纷一案，快步升公司不服河池市金城江区人民法院（2022）桂1202民初1605号民事判决，向本院提起上诉。本院于2022年8月22日立案受理后，依法组成合议庭审理本案。本案现已审理终结。 上诉人快步升公司上诉请求：撤销一审判决，并判决驳回***的诉讼请求或发回重审。事实和理由：一、快步升公司**分公司(下称**分公司）账户可以正常使用，但***却将39万元借款汇入***个人账户，故不能证明***所述其将收到款项用于新好公司的土建项目，其中最明显是用于贿赂的16200元。二、在民间借贷关系中，出借人主张大额现金交付的，出借人只提供借据、欠条等债权凭证的，不能视为其完成举证责任。***诉称其将16万元现金支付给***，但仅依据出借人提交的证明材料不能视为完成举证责任；***的同居伴侣***及***与***的女儿***的证明，因存在利益关系不应采信。三、涉案款项未进**分公司账户，本案尚未查清涉案款项是否用于新好公司的土建项目。综上，一审判决由快步升承担返还借款责任没有依据，请求二审法院撤销一审判决，并驳回***的诉讼请求。 被上诉人***辩称：一、***提交的证据足以证实**分公司向被上诉人借款，因快步升公司收回**分公司的印章并没有对外公示。据此，***有理由相信**分公司负责人***有权代理**分公司。二、既然借款协议合法有效，***依据协议约定将39万元借款汇入**分公司财务人员***个人账户则合情合理。从***提交的微信聊天记录看，快步升公司已知道并默认**分公司日常是采用财务***的个人账户进行收支。因此，双方借款协议中约定由**分公司财务***接收***支付的其中39万元借款。三、被上诉人提交的证据足以证实***代**分公司接收的39万元已全部用于承建新好公司的土建项目。关于***支出16200元回扣的事情，**分公司的负责人***为通过招标拿到新好公司的土建项目，给予招标方中标价2%的介绍费由财务***支出，***不是该介绍费的具体经办人员，对于给付介绍费的原因并不知情。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院驳回上诉，维持原判。 一审被告***及一审第三人新好公司均没有到庭接受法庭询问，也没有向法庭提交书面答辩意见。 ***向一审法院起诉请求：判令快步升公司、***共同偿还原告借款本金55万元、利息84700元，本息合计634700元（利息从2021年4月30日暂计至2022年4月30日，以一年期贷款市场报价利率3.85%的四倍15.4%计算，以后利息另计至借款实际还清之日止）。 一审法院认定事实：2013年6月20日，快步升公司在**县注册成立**分公司，公司负责人为***，财务人员为***。2021年3月28日，**分公司（甲方）与***（乙方）签订了一份《借款协议书》，协议约定：一、甲方向乙方借款人民币伍拾伍万元整（￥550000元），现金支付一部分，其余款项转入公司（快步升公司**分公司）财务人员银行帐号，户名：***，账号：×××79。借款用途为新希望集团龙州新好农牧有限公司工程项目开支，月利率20‰。二、借款期限六个月，于2021年10月31日前还清借款本息。逾期未还，则按银行一年同期逾期贷款利率的四倍计付逾期利息。三、工程项目结算得款当日归还借款本息，如出现特殊情况，同意乙方行使代位权，直接与工程项目公司进行结算，款项直接汇入乙方个人银行账户。四、……”。该协议书加盖了**分公司印章及负责人***签名。双方签订协议后，***于2021年3月28日汇给***7万元，2021年4月5日汇给***5万元，2021年4月19日汇给***7万元，2021年4月30日汇给***20万元，前后共转账39万元。此外，2021年4月30日，***现金交付16万元给***本人，以上共计55万元出借资金交付完毕。2021年4月30日，**分公司负责人再次出具《借条》，载明“今借得***（身份证号45270119********）人民币伍拾伍万元整（￥550000元）。其中：现金支付16万元，39万元转入到公司财务人员在中国农业银行个人帐号，户名：***，账号：×××79。用途为承建龙州新好农牧有限公司《新希望六和生态种养结合扶贫项目进场道路项目土建工程》工程项目开支，借款期限六个月，按月利率20‰支付利息，于2021年10月31日前还清借款本息”。**分公司在借款单位处**确认。***出借上述款项后，**分公司于2021年11月4日被注销，且**分公司负责人***于2022年1月份去世，导致***无法再向**分公司追索欠款，其遂向快步升公司要求还款遭拒，遂引发本案诉讼。 另查明，快步升公司于2016年11月24日向**分公司收回**分公司公章、财务专用章、***私章各一枚及基本户账户网银密码锁等。 一审法院认为,本案系民间借贷纠纷。争议焦点:***的行为是否构成表见代理;***是否应承担还款责任；借款数额和利息认定。现分别予以评析。 1、关于***的行为是否构成表见代理的问题。《中华人民共和国民法典》第一百七十二条规定“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效”。据此,构成表见代理需要以下几个要件:(1)具备有代理权的外观;(2)相对人在客观上有理由相信无权代理人有代理权;(3)相对人主观上善意且无过错;(4)无权代理人与相对人之间的民事行为具备成立要件。本案中,第一,本案借款发生时***作为**分公司的实际负责人，其有权代表**分公司对外从事经营活动。因此,***有代理**分公司的权利外观。第二,***以**分公司名义向原告***借款时,***于2021年3月28日出具的《借款协议书》及2021年4月30日出具的《借条》均有***签名及**分公司的印章。虽然,在庭审中查明，**分公司的真实印章已经被快步升公司于2016年11月24日收回，但并未对外公示。此外，真人假章的合同要着重考察**之人是否有代表权，在借款发生时，***仍然担任着**分公司的负责人，从一般社会认知而言,此点也足以让***相信***借款代表的是**分公司。因此,借款期间***在客观上有理由相信***有代理权。第三,***基于对***有权代理的认知向**分公司出借款项,并以银行转账及现金方式支付出借款项,双方的债权债务关系依法成立且生效。因此,***提供借款时主观上善意且无过失,双方基础法律关系合法有效。综上所述,***行为构成表见代理。**分公司被注销后,快步升公司应承担**分公司所负债务。虽然双方的《借款协议书》、《借条》上的印章为假,对相对人***来说,其只要尽到形式审查义务即可。***请求快步升公司承担清偿债务责任成立。 2、***是否应该承担还款。本案中，根据**分公司与***签订的《借款协议书》、《借条》，**分公司的负责人***指定***将出借的款项汇入公司财务人员***的账户，以用于公司承建新好公司《新希望六和生态种养结合扶贫项目进场道路项目土建工程》工程项目开支。在庭审中，新好公司亦承认与**分公司存在上述项目合作，且该项目已经竣工，尚未验收。至于所获得的借款是否全部用于上述项目的开支，系**分公司内部问题，不属于本案审理的范围。因此，在本案中***只是依据***的指示履行职务行为，其不应承担还款责任。 3、借款数额和利息认定。***持2021年3月28日的《借款协议书》及2021年4月30日的《借条》起诉,主张借款金额55万元。虽然快步升公司在庭审中认为《借款协议书》、《借条》上**分公司的印章是假的，且对借款的金额和用途都存在异议，认为快步升公司不应该承担还款责任。但是，因为**分公司***的行为构成表见代理,且有借条印证,亦可以认定借款实际的履行。因此，本案予以认可本案借款本金为55万元。***与**分公司之间因借款形成《借款协议书》、《借条》上约定借款期限为6个月，月利息为20‰,对于逾期利息，亦约定按银行一年同期贷款利率的四倍计付。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条规定,现***主张，以55万元为基数，利息从2021年4月30日暂计至2022年4月30日，以一年期贷款市场报价利率3.85%的四倍15.4%计算，即55万元×1年×15.4%=84700元，以后利息另计至借款实际还清之日止。该主张符合法律规定，予以支持。 综上，根据《中华人民共和国民法典》第四百六十五条、第五百零九条、第六百七十五条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、快步升公司偿还给***借款本金55万元；二、快步升公司支付给***利息84700元（2021年4月30日至2022年4月30日），及以55万元为基数从2022年5月1日起至快步升公司偿清欠款之日止的利息（以同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍计付）；三、驳回***的其他诉讼请求。案件受理费10148元，减半收取5074元，由快步升公司负担。 在二审中，上诉人快步升公司、被上诉人***、一审被告***、一审第三人新好公司均没有向法庭提交新的证据。 本院经二审查明：一审判决认定的事实属实，本院予以认定。 综合双方当事人的诉辩意见，归纳本案的争议焦点为：***要求快步升公司偿还借款55万元及利息是否的事实和法律依据？ 本院认为：《中华人民共和国民法典》第一百七十二条规定“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效”。2021年3月28日，**分公司与***签订《借款协议书》，协议约定：**分公司向***借款55万元，月利率为2%；2021年10月31日，**分公司向***还清借款，逾期未还，按银行一年同期逾期贷款利率的四倍支付逾期利息。从**分公司与***签订《借款协议书》的外观看，该协议书是**分公司的负责人***作为借款方签名，并盖有**分公司公章，***有理由相信***具有签订《借款协议书》，据此，一审判决认定**分公司与***签订的《借款协议书》合法有效并不无当。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”；《中华人民共和国民法典》第六百七十五条规定“借款人应当按照约定的期限返还借款。……”。在签订协议后，***已根据协议约定向**分公司支付借款55万元。2021年10月31日，**分公司的借款期限届满，但**分公司并没有向***返还借款。鉴于**分公司并不具有法人资格，根据上述法律规定，***要求快步升公司承担**分公司的民事责任依据有据。据此，快步升公司应向***偿还借款55万元。《中华人民共和国民法典》第六百七十四条规定“借款人应当按照约定的期限支付利息。……”；《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第一款规定“借贷双方对逾期利息的约定的，从其约定，但是以不超过合同成立时一年其贷款市场报价利率四倍为限”。根据**分公司向***借款事实和上述法律规定，快步升公司应以55万元借款为基数，从2021年4月30日至2022年4月30日期间，按一年期贷款市场报价利率3.85%的四倍向***支付借款利息84700元（55万元×一年×3.85%×4倍），之后利息另计至借款实际还清之日止。综上，一审判决正确，本院予以维持。 在借款合同中，出借方与借款方约定将借款转账到哪个账户或者是否以现金支付，这由双方当事人的自行决定。快步升公司称**分公司的账户可以正常使用，***应当将涉案借款转到**分公司账户的理由没有法律依据，本院不予采纳。***将16万元借款以现金方式支付给***，有双方签订的《借款协议书》和***出具的《借条》为凭，且**分公司的财务人员对收到***的16万元现金并无异议。快步升公司称***未完成举证责任的理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，快步升公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十七条第一款第（一）**规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10148元，由广西快步升建筑工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长　　祝　贺 审 判 员　　*** 审 判 员　　*** 二〇二二年十一月十五日 法官助理　　韦　浪 书 记 员　　***