**、中贝通信集团股份有限公司劳动争议民事二审民事判决书

广东省广州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2023）粤01民终3937号 上诉人（原审原告）：**，男，1970年7月16日出生，汉族，住湖北省武汉市硚口区。 委托诉讼代理人：***，广东理奥律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：中贝通信集团股份有限公司，住所地湖北省武汉市江汉经济开发区江兴路25号C栋。 法定代表人：***。 委托诉讼代理人：谢岱琼、***，均系该公司员工。 上诉人**因与被上诉人中贝通信集团股份有限公司（以下简称中贝公司）劳动争议一案，不服广东省广州市天河区人民法院（2022）粤0106民初29034号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。 **上诉请求：1.撤销原审判决第一、二、三项，改判支持**的全部诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费全部由中贝公司承担。事实和理由：一、中贝公司单方提出解除双方劳动合同属于违法，依法应当向**支付解除劳动关系经济赔偿金。原审未查清事实，直接驳回赔偿金的诉求属于判决错误。2022年3月20日，中贝公司单方向**提出解雇通知，并拒绝**继续返岗工作。中贝公司的行为属于违法解除劳动关系，应当依照劳动合同法规定向**支付赔偿金。二、**在职期间存在大量加班情况，中贝公司应当依法支付加班费。根据**提供的三份劳动合同约定：“乙方（**）在岗位执行标准工时制，乙方所在岗位执行按月计发工资方式……甲方安排乙方延长工作时间或休息日、法定节假日工作的，应依法安排乙方补休或支付相应劳动报酬。”因此，中贝公司超出标准工时制，安排**延长工作时间或休息日、法定节假日工作的，应当支付加班费。由**提供的考勤打卡记录、行车记录可证明**存在大量加班情况，中贝公司依法应当支付加班费。三、中贝公司拖欠**2019年、2020年未休年假工资，其仲裁时效应当从离职之日开始起算。原审认为2019、2020年未休年假工资已超过仲裁时效属于认定有误。**在2019年至2021年共计有45天年假未休，按照月基本工资6372.56元计算未休年休假工资应当为2636.21元（6372.56元÷21.75天×45天×200%）。中贝公司未给**安排年休假，应支付未休年休假工资。四、关于未签订书面劳动合同的二倍工资差额问题。**与中贝公司双方最后一期书面合同于2021年12月31日到期，此后中贝公司没有与**签订书面合同，因此，中贝公司应当向**支付2022年2月1日至2022年3月14日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额。因2022年2月1日至2022年3月14日期间所发放工资并非正常月份工资发放标准，因此应当按月平均工资计算二倍工资差额。 中贝公司答辩同意原审判决，要求维持原判。 原审法院查明案件事实如下： 一、申请仲裁情况：**于2022年3月14日向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。**仲裁请求为：1.中贝公司支付2020年4月25日至2022年2月28日期间的平时延长工作时间加班费4669.8元、休息日加班费2317.28元、法定节假日加班费868.98元；2.中贝公司支付违法解除劳动关系赔偿金165686.56元；3.中贝公司支付2009年2月至2021年12月年休假补偿26069.4元（当庭明确该项请求中贝公司支付2009年2月至2021年12月31日的未休年休假工资26069.4元）；4.中贝公司支付2022年1月1日至2022年3月14日未签订书面劳动合同二倍工资19117.68元（当庭明确该项仲裁请求为中贝公司支付2022年1月1日至2022年3月14日未签订书面劳动合同的二倍工资差额19117.68元）。 广州市劳动人事争议仲裁委员会于2022年5月12日作出穗劳人仲案[2022]4909号仲裁裁决：一、本裁决生效之日起三日内，中贝公司一次性支付**2021年1月1日至2021年12月31日的未休年休假工资8789.74元；二、本裁决生效之日起三日内，中贝公司一次性支付**2022年2月1日至2022年3月14日未签订书面劳动合同二倍工资差额4678.33元；三、驳回**的其他仲裁请求。 广州市劳动人事争议仲裁委员会认定穗劳人仲案[2022]4909号仲裁裁决为终局裁决。中贝公司明确其认可穗劳人仲案[2022]4909号仲裁裁决结果。 二、**在原审中的诉讼请求：1.中贝公司向**支付2020年4月25日至2022年2月28日期间的平时延长工作时间加班费4669.8元、休息日加班费2317.28元、法定节假日加班费868.98元；2.中贝公司向**支付违法解除劳动关系赔偿金165686.56元；3.中贝公司支付2009年2月至2021年12月31日的未休年休假工资26069.4元；4.中贝公司支付**2022年1月1日至2022年3月14日未签订书面劳动合同二倍工资19117.68元。5.本案诉讼费由中贝公司负担。 三、劳动合同履行情况：**、中贝公司签订有多份劳动合同，其中最后一期劳动合同期限为2021年1月1日至2021年12月31日，系固定期限劳动合同，**于2009年2月23日入职中贝公司做司机，2020年1月至2020年10月在广东省汕头市、2020年11月在湖北省武汉市，2020年12月在湖北省，2021年4月6日起在广东省广州市，工资标准为基本工资3400元/月、绩效工资（数额浮动）、津贴（数额浮动）；中贝公司每月10日左右，每月月底通过银行转账方式向**支付基本工资、津贴，上述支付的均系上个自然月的劳动报酬，中贝公司没有向**提供工资条，不需要**签收工资，中贝公司结算**的工资直至2022年3月。2022年3月工资数额268.24元，2022年2月应发合计3400元。 关于工资发放情况，**提交了其银行流水，显示中贝公司2021年至2022年期间，向**多次转账，金额不等，备注为网上代发代扣、报销款、津贴等不一。 为证明加班情况，**提交了打卡记录以及其行车记录，**称该证据证明其每天车辆行驶以及加班情况。中贝公司对该证据质证称，对**提交的证据的真实性、关联性、合法性不予认可，**提交的打卡记录以及行车记录并无公司相关工作人员签字确认。关于**的加班，中贝公司回复称，司机工作比较灵活，所以是综合工时制度，平时有出车任务就出车，没有出车任务就休息，**收到的钉钉打卡，是为了报销，行驶公里数，不是为了记录考勤，**不存在加班。 原审法院认为：用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。 关于**主张的加班工资。首先，**提交的打卡记录以及行车记录，没有中贝公司签名确认，不足以证明其加班情况；其次，**职位为司机，其职位属性与一般公司职员存在差异，**提交的出车记录恰恰证明，**是依据具体出车需求而出车；再次，依据中贝公司向**转账的流水可知，**、中贝公司之间形成了稳定的工资发放模式，**长期在中贝公司担任司机，可以认定双方对中贝公司支付的工资以及**工作时间制度以及工作量达成了一致，现**认为其存在大量加班，要求中贝公司支付加班费，缺乏依据，不予支持。 四、关于劳动关系的解除：**称其在2022年3月20日收到中贝公司口头单方告知解雇**，对此中贝公司称其不认可，其从未作出解除与**劳动合同的决定。**确认其没有收到中贝公司向其发出的书面解除劳动合同通知。为证明，**提交了中贝公司内部流程，显示**劳动合同续签事项得到中贝公司内部同意。结合双方陈述，中贝公司明确从未向**发出解除劳动合同通知，**也没有收到解除劳动关系的书面通知，现**要求中贝公司支付解除劳动关系经济赔偿金，缺乏依据，不予支持。 五、关于未休年休假工资：**称其2019年至2021年共计有45天年假未休，按照月基本工资6372.56元计算未休年休假工资应当为26369.21元（6372.56元÷21.75天×45天×200%）。 中贝公司同意以6372.56元计算**未休年休假工资，但是**诉请的未休年休假工资明显超过了法定仲裁时效，中贝公司确认**2021年有15天年休假，但是中贝公司已经安排了5天，还有10天未休。为予证明，中贝公司提交了《广州办事处部门年休假确认单》，显示**2021年已休年休假5天，**签名确认。**确认上述签名是其本人签名。 关于**主张的2019年、2020年未休年休假工资已超过仲裁时效，现中贝公司提出仲裁时效抗辩，原审法院予以采信。2021年1月1日至2021年12月31日的未休年休假工资，穗劳人仲案[2022]4909号仲裁裁决认定为8789.74元，中贝公司对该仲裁裁决结果无异议，原审法院予以认定。 六、关于未签订书面劳动合同的二倍工资差额，**、中贝公司双方最后一期书面劳动合同于2021年12月31日到期，此后中贝公司没有与**签订书面劳动合同，因此，中贝公司应当向**支付2022年2月1日至2022年3月14日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额。穗劳人仲案[2022]4909号仲裁裁决认定金额为4678.33元，在合理范围内，中贝公司对该仲裁结果无异议，原审法院予以认定。 综上所述，原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条之规定，作出如下判决：一、自判决生效之日起三日内，中贝通信集团股份有限公司向**支付2021年1月1日至2021年12月31日的未休年休假工资8789.74元。二、自判决生效之日起三日内，中贝通信集团股份有限公司向**支付2022年2月1日至2022年3月14日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额4678.33元。三、驳回**其他的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百六十条之规定，加倍向**支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由**负担。 二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。 双方当事人对原审法院查明的事实均无异议，本院予以确认。 二审庭审中，双方当事人均确认双方之间的劳动关系已经解除，**离职前的月平均工资为6372.56元。**主张劳动关系在2022年3月20日其收到中贝公司口头单方告知解雇**时解除，实际工作到2022年3月30日。中贝公司主张由于**旷工，中贝公司向**发出《限期报到上班通知书》及《劳动关系结束通知书》，**实际工作到2022年3月10日。《劳动关系结束通知书》明确了双方劳动关系结束日期为2022年4月26日。**称未收到上述《限期报到上班通知书》及《劳动关系结束通知书》，对内容不知情。中贝公司未能提交有效证据证实已经将上述《劳动关系结束通知书》送达给**。 本院认为，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百二十一条第一款“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理”的规定，二审案件的审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行。 关于案涉加班费、未休年休假工资、未签订书面劳动合同二倍工资差额问题。原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案该部分事实进行了综合分析，在此基础上判令中贝公司向**支付2021年1月1日至2021年12月31日的未休年休假工资、2022年2月1日至2022年3月14日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额，并不予支持**主张加班费的诉讼请求，处理并无不当，本院予以确认，在此不再赘述。本院审理期间，**虽坚持该部分上诉主张，但未能提供充分有效的证据予以推翻原审判决，故本院认可原审法院对该部分事实的分析认定，即对**该部分上诉请求，不予支持。 关于劳动关系的解除问题。根据**、中贝公司的诉辩以及现有证据进行分析，双方二审均确认劳动关系已经解除，本院对此予以确认。至于离职原因，**主张系中贝公司口头单方解雇，而中贝公司主张系**旷工而解除劳动关系。现**与中贝公司双方均无法提供有效证据证明**的离职原因，可视为中贝公司提出且经双方协商一致解除劳动合同，中贝公司应向劳动者支付经济补偿金86029.56元（6372.56元×13.5月）。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十七条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持广东省广州市天河区人民法院（2022）粤0106民初29034号民事判决第一、二项； 二、撤销广东省广州市天河区人民法院（2022）粤0106民初29034号民事判决第三项； 三、自本判决生效之日起三日内，中贝通信集团股份有限公司向**支付解除劳动关系经济补偿金86029.56元； 四、驳回**的其他诉讼请求。 当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百六十条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一、二审案件受理费各10元，均由中贝通信集团股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长　肖　凯 审判员　*** 审判员　徐　艳 二〇二三年六月二十八日 书记员　李　尤 *** 附件 自动履行提示 一、债务人如果未按本判决指定的期间和方式履行义务，导致债权人向人民法院申请强制执行的，人民法院将依法对债务人的财产直接采取扣押、冻结、划拨、变价等执行措施，并依照《最高人民法院关于限制被执行人高消费及有关消费的若干规定》和《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》，对债务人采取限制消费、纳入失信被执行人名单等惩戒措施。债务人为单位的，对其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人一并采取消费限制等惩戒措施。 债务人如果规避、抗拒执行，人民法院将依法采取罚款、拘留等强制措施；情节严重，构成犯罪的，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十七条、第三百一十三条、第三百一十四条之规定，追究相应的刑事责任。 二、判决有款项支付内容的，债权人应及时将收款账户或其他收款方式及时告知对方。 三、中贝通信集团股份有限公司应按照《诉讼费结算通知书》指定的期间和方式缴纳诉讼费用，逾期不缴纳的，本院将依法强制执行。