湖南煤田地质工程有限公司、***建设工程施工合同纠纷二审民事裁定书

贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院

民 事 裁 定 书

（2021）黔27民终301号

上诉人（原审被告）：湖南煤田地质工程有限公司（原名湖南省煤田地质局第二勘探队），地址湖南省株洲市荷塘区新华东路96号。

法定代表人：曹新苗，该公司队长。

委托诉讼代理人：廖欢。

委托诉讼代理人：易光荣，该公司法律顾问。

被上诉人（原审原告）：***，男，1962年9月21日生，汉族，住遵义县。

被上诉人（原审被告）：肖学贤,男,1963年7月28日生，汉族，住湖南株洲市荷塘区。

被上诉人（原审第三人）：陈洪，男，1967年2月14日生，汉族，住遵义市汇川区。

上诉人湖南煤田地质工程有限公司（以下简称湖南煤田公司）因与被上诉人***、肖学贤、陈洪建设工程施工合同纠纷一案，不服贵州省惠水县人民法院（2020）黔2731民初355号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。

本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条规定，人民法院适用公告送达，应当符合以下条件，即受送达人下落不明，或者用民事诉讼法规定的其他方式无法送达。本案中，肖学贤并非下落不明，一审在未穷尽其他方式送达的情况下适用公告送达，与前述法律规定不符，导致当事人未能参加诉讼，未能行使相关诉讼权利，因此一审严重违反法定程序。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（四）项规定，裁定如下：

一、撤销贵州省惠水县人民法院（2020）黔2731民初355号民事判决；

二、本案发回贵州省惠水县人民法院重审。

上诉人湖南煤田地质工程有限公司预交的二审案件受理费11872元，予以退回。

审判长　刘国红审判员倪安

审判员　袁　　 丽　　 娟

二〇二一年三月十六日

法官助理裘文昕

书记员杨墨