某某与某某、河南城市园丁园艺有限公司提供劳务者受害责任纠纷一审民事判决书

河南省郑州市管城回族区人民法院

民 事 判 决 书

（2021）豫0104民初5456号

原告：***,男,1962年7月23日出生,汉族,住河南省固始县。

被告：**，男，1982年2月20日出生，汉族，住河南省滑县。

被告：河南城市园***有限公司，住所地郑州市金水区杨金路中段牛顿国际A座13层1号。

法定代表人：张丹，总经理。

委托诉讼代理人：吕杨杰，金博大律师事务所律师。

原告***与被告**、河南城市园***有限公司（以下简称园***公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年5月19日立案后，依法适用小额诉讼程序，公开开庭进行了审理。原告***、被告河南城市园***有限公司的委托诉讼代理人吕杨杰到庭参加诉讼，被告**经本院合法传唤唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。

***向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费等共计15614.93元；2.本案诉讼费用由被告承担。诉讼中原告明确第一项诉讼请求为：判令被告支付原告医疗费12951.65元、住院伙食补助费350元、营养费300元、误工费3851.34元、护理费1925.67元、交通费140元，共计19518.66元，由二被告承担15614.93元。后原告又自愿放弃医疗费中2019年10月9日门诊费508.7元，要求医疗费为12442.95元。事实和理由：原告于2019年9月25日起受**雇佣，跟其一起到河南城市园***有限公司的项目上工作，具体是在陇海路中州大道交叉口的桥墩上进行立体绿化养护作业。2019年10月9日，原告在安装脚手架的时候因为安全设施不牢固滑倒掉到地上，随后被**送至郑州市骨科医院进行急救，经医院诊断为：1、右跟骨粉碎性骨折；2、右足股骨骨折，后原告就人身损害赔偿诉至法院，经郑州市管城区法院作出（2020）豫0104民初4014号民事判决书、郑州市中级人民法院（2020）豫01民终16805号民事判决书判决，已解决部分纠纷。现原告因取出植入体内的内固定，产生了新的损失，故就该部分损失再次提起诉讼。被告河南城市园***有限公司作为施工单位，被告**作为包工头，应当对原告的损失承担侵权赔偿责任。现原告为维护自身的合法权益，故诉至法院。

**缺席未作答辩，亦未提供相应证据。

园***公司辩称：1、在之前的诉讼中，两级法院已经确认***受雇在**处提供劳务，且被答辩人没有证据证明答辩人对项目的安全管理存在过错，应当承担举证不能的法律后果。答辩人作为城市道路桥主立体绿化工作三标段的中标人，将涉案的路段的绿化工作分包给**，与**成立的是合同关系。在之前的诉讼中，两级法院已经确认了原告通过**到公司干活，**给***开工资，***与**形成的是雇佣关系。答辩人系项目的建设单位不持异议，但侵权责任是过错责任，且本案不存在推定过错责任或者替代责任的情形，因此在本案被答辩人没有任何证据证明答辩人存在安全管理过错时，答辩人根本不应成为主要承担责任的主体，应当综合事实和证据，依法调整答辩人与被答辩人责任比例；2、原告因二次手术产生损失，其主张的营养费、误工费、护理费期限过高，过高部分不应予以支持。根据***的住院病历，其二次手术的住院天数为7天，根据提供的赔偿项目表，其主张的营养费15天，误工费30天、护理费30天期限过高，因二次手术属于取内固定物的小手术，应当以实际住院天数计算相应的赔偿期限，因此过高的部分不应予以支持。综上，答辩人与***不存在雇佣关系，且答辩人对于本案的发生不存在安全管理的过错，答辩人不应承担主要的责任，应根据事实和情况予以调整原法院的责任比例；同时，***主张的营养费、误工费、护理费期限过高，不符合法律规定和客观实际，应当以实际住院天数计算，过高的部分不应予以支持。

本院认为，提供劳务一方在提供劳务过程中发生人身损害的，由接受劳务一方根据其过错程度承担侵权责任。本案中根据原告提交的已经生效的本院作出（2020）豫0104民初4014号民事判决书及郑州市中级人民法院作出（2020）豫01民终16805号民事判决书查明：***系通过**到公司工作，通过**领取工资，**应当对***的摔伤承担责任；同时，园***公司作为项目建设单位，对项目安全管理负有主要责任，也应对***的摔伤承担责任。根据各方当事人的过错程度，酌定**承担30%的赔偿责任，园***公司承担50%的赔偿责任，***自行承担20%的损失。原告具体损失如下：1、医疗费，原告自2020年11月2日起至2020年11月9日住院7天，花费医疗费为12429.35元、门诊花费13.6元，共计12442.95元；2、住院伙食补助费，按每天50元计算，住院期间7天，共计350元（50元/天×7天）；3、营养费，按每天20元计算，加强营养天数15天，共计300元；4、误工费，误工时间自***住院天数及出院医嘱，***误工期为30天，原告要求误工费按照上一年度河南省居民服务、修理和其他服务业平均工资标准46858元/年标准计算30天为3851.34元，理由正当，本院予以支持；5、护理费，结合住院天数及出院医嘱计算15天，原告要求护理费按照上一年度居民服务行业平均工资标准46858元/年标准计算15天为1925.67元，本院予以支持；6、交通费，结合原告住院治疗的实际情况，原告主张交通费140元，理由正当，本院予以支持。结合各方当事人的过错程度，**承担30%的赔偿责任，经计算为5702.99元，园***公司承担50%的赔偿责任，经计算为9504.98元，***自行承担20%的损失。被告**经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃答辩及举证的权利，应承担由此引起的不利后果。

综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百六十二条之规定，判决如下：

一、被告**于本判决生效之日起十日内赔偿原告***医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费及交通费各项损失共计5702.99元。

二、被告河南城市园***有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告***医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费及交通费各项损失共计9504.98元；

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费190元，减半收取95元，由被告河南城市园***有限公司负担58元，被告**负担37元。

本判决为终审判决。

审判员　　邢轶伟

二〇二一年七月二十九日

法官助理田歌

书记员牛帅