上海平高天灵开关有限公司、青岛天灵希捷爱斯电气有限公司等其他案由执行异议执行裁定书

山东省青岛市市北区人民法院 执 行 裁 定 书 （2022）鲁0203执异207号 申请人（申请执行人）：上海平高天灵开关有限公司（曾用名上***开关厂有限公司），住所地上海市嘉定区嘉行公路868号。 法定代表人：***，总经理。 委托代理人：***，北京盈科（上海）律师事务所律师。 委托代理人：***，北京盈科（上海）律师事务所律师。 被执行人：青岛天灵希捷爱斯电气有限公司（已注销） 第三人：***，男，1972年3月29日出生，汉族，户籍所在地上海市静安区。 第三人：**，男，1974年4月6日出生，回族，户籍所在地河北省黄骅市。 委托代理人：***，山东克维律师事务所律师。 本院在执行申请执行人上海平高天灵开关有限公司（曾用名上***开关厂有限公司）与被执行人青岛天灵希捷爱斯电气有限公司一案中，申请执行人向本院申请追加第三人**、***为被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 申请执行人称，申请执行青岛天灵希捷爱斯电气有限公司一案，被执行人于2019年9月2日注销，申请执行人对于被执行人的注销行为从未收到过任何通知和公告。在被执行人的清算报告中载明“截止2019年9月1日，公司债权债务已清算完毕，剩余财产已分配完毕，实收资本为零，清算组成员保证此清算报告内容真实、完整，并承担由此产生的一切责任。”清算组成员**、***在以上保证责任中签字。此外，被执行人的股东会决议载明，“全部股***若公司注销后出现未清理完的债权债务，由全体股东按《公司法》有关规定承担责任。”**、***在股东决议上签字，依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十一条规定，申请追加或变更第三人**、***为被执行人。 申请执行人提交了被执行人企业登记档案中的清算报告、股东会决议，以证明其主张。 第三人**辩称，申请执行人的追加申请无事实依据，也无法律依据。一、请求事项是追加还是变更不明确。二、申请执行人所**的“事实”并不存在，且前后矛盾。1.申请人先是**被执行人未经清算即注销，却又援引了清算报告的内容，前后矛盾。根据引用的内容看，**履行了清算义务，并非申请人所称的未经过清算。2.申请人援引清算报告关于责任承担的内容，故意混淆**承担责任的范围。**担责的范围是清算报告内容的真实、完整，而不是承担公司债务的清偿义务。对于公司债务，**承诺按照《公司法》的规定担责，也就是说，如果出现公司法规定的情形，**才承担责任，而不是申请人所称的只要出现债务就需要承担责任。3.申请执行人适用法律错误。综上，要求驳回申请执行人的变更、追加申请。 本案审查中，第三人***未答辩。 本院查明，2013年7月15日，本院作出（2013）北民二商初字第168号民事调解书，协议内容为“一、被告青岛天灵希捷爱斯电气有限公司分17次给付原告上***开关厂有限公司货款人民币3519819.5元：自2013年8月至2014年11月，每月给付原告200000元，共3200000元（200000×16=3200000）；2014年12月，被告再给付原告余款人民币319819.5元；二、被告如果按上述约定如期付款，原告放弃其他诉讼请求；被告如果不能按上述约定如期付款，原告可申请执行货款总额人民币4019819.50元的未付款部分；三、本案双方再无其他争议；四、案件受理费38959元，减半收取为19479.5元，原告负担9739元，被告负担9740.5元。”调解书生效后，申请执行人向本院申请执行，本院于2013年11月8日立案执行，案号（2013）北执字第1834号。经本院执行，因被执行人无财产可供执行，本院于2013年12月9日作出（2013）北执字第1834号裁定书，裁定终结本次执行程序。 另查明，被执行人青岛天灵希捷爱斯电气有限公司于1998年6月25日成立，经济类型为有限责任公司（自然人投资或控股），2019年9月2日注销。2009年6月18日，该公司修改公司章程，股东变更为**、***，其中**认缴出资103万元，占出资比例91.15%；***认缴出资10万元，占出资比例8.85%。 2019年9月2日，被执行人出具清算报告，载明“一、清算基本情况：1.注销原因：经营不当。2.清算组成立于2019年7月17日，清算组组长**，清算组成员：**、***，清算组备案时间：2019年7月17日。3.公告情况：公告日期：2019年7月17日，公告报纸名称（空白）。二、清算企业债务清偿及剩余财产分配情况：（1、2、略）3.债权债务已全部清理完毕，现对外无欠款。4.公司清算后的剩余财产0万元由股东按出资比例进行了分配。截止2019年9月1日，公司债权债务已清算完毕，剩余财产已分配完毕，实收资本为零，清算组成员保证此报告内容真实、完整，并承担由此产生的一切责任。”该报告由**、***签名。同日，被执行人的股东会决议载明：“青岛天灵希捷爱斯电气有限公司全体股东**、***于2019年9月2日在办公室召开股东会，会议就公司注销事项形成如下决定：1.由于经营不当原因，全体股东一致同意决定注销青岛天灵希捷爱斯电气有限公司；2.全体股东一致同意清算组作出的清算报告；3.全体股***若公司注销后出现未清理完的债权债务，由全体股东按《公司法》有关规定承担责任。本次股东会的召开及决定内容符合《公司法》和公司章程的有关规定，已履行了相关程序，如有不符，由全体股东承担责任。”该股东会决议由**、***签字。被执行人于2019年9月2日办理注销登记。 本院认为，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十一条规定：作为被执行人的公司，未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，申请执行人申请变更、追加有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东为被执行人，对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。本案中，作为被执行人的股东，即本案第三人**、***，于2019年7月17日成立了清算组，于2019年9月2日形成股东会决议，出具了清算报告，该报告和股东会决议均载明对公司进行了清算。据此可以认定第三人系在履行了清算义务后，对公司予以注销，并非未经清算即办理公司注销登记。申请执行人以股东未经清算即注销公司为由要求追加股东**、***为被执行人的请求不成立。申请执行人主张股东**、***未依法如实对被执行人进行清算，即办理注销登记，并非执行程序变更、追加被执行人的法定理由，其可根据实体法的规定另行主张。 综上，依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十一条、第三十二条规定，裁定如下： 驳回申请执行人上海平高天灵开关有限公司申请变更、追加**、***为本院（2013）北执字第1834号案件被执行人的申请。 如不服本裁定，可于裁定书送达之日起十五日内，向青岛市市北区人民法院提起诉讼。 审判长　　*** 审判员　　*** 审判员　　马　腾 二〇二二年九月二十七日 书记员　　于程程