上某某工程建设有限公司与某某民间借贷纠纷一审民事裁定书

上海市徐汇区人民法院 民 事 裁 定 书 （2022）沪0104民初20743号 原告：上***工程建设有限公司，住所地上海市金山区张堰镇松金公路2758号23幢A1141室。 法定代表人：***，执行董事。 委托诉讼代理人：***，上海**律师事务所律师。 委托诉讼代理人：***，上海**律师事务所律师。 被告：**，男，1974年7月20日出生，汉族，住上海市。 委托诉讼代理人：**，上海九泽律师事务所律师。 第三人：上海兴惠贸易有限公司，住所地上海市金山区兴塔镇亭枫公路6718号。 法定代表人：许元观，董事长。 委托诉讼代理人：***，上海顶臻律师事务所律师。 原告上***工程建设有限公司（以下简称荣世公司）与被告**、第三人上海兴惠贸易有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2022年10月26日立案。 原告荣世公司诉称：原告荣世公司诉第三人建设工程合同纠纷一案，经上海市金山区人民法院审理后【案号：（2015）金民三（民）初字第673号】于2016年10月28日宣判，判决主文内容：一、第三人应向原告支付工程款31,382,374元及利息损失；二、第三人应向原告支付工程补偿款3,800,000元及利息损失；三、第三人可就位于金山区XX镇XX公路XX号的土建、安装、绿化、弱点工程部分的拍卖或折价款行使优先受偿权，受偿范围限于工程款31,382,374元；四、第三人支付原告借款9,000,000元及利息损失。一审判决后，第三人不服一审判决，向上海市第一中级人民法院提起上诉【案号：（2016）沪01民终13442号】，一中院于2017年8月31日宣判，判决主文内容：一、维持原审判决第二、四项；二、变更第一项为第三人向原告支付工程款29,413,421元及利息损失；三、变更第三项为第三人可就位于金山区XX镇XX公路XX号的土建、安装、绿化、弱点工程部分的拍卖或折价款行使优先受偿权，受偿范围限于工程款29,413,421元。 二审判决生效后，第三人未能按期履行生效法律文书，原告遂向金山法院申请强制执行。2020年原告申请恢复执行【案号：（2020）沪0116执恢167号】，金山法院依法对第三人名下位于上海市金山区XX镇XX路XX号房产进行了公开拍卖、变卖，变卖所得价款除去评估费、拍卖辅助服务费、税费等后，优先清偿了原告应得工程款29,413,421元，余款20,644,290.58元尚待分配。原告除工程款外剩余债权均未受偿，包含本金12,800,000元、利息合计8,148,322.36元（计算至2017年8月31日），合计20,948,322.36元。 2017年2月4日，**诉**、**、上海兴惠贸易有限公司民间借贷纠纷一案【案号：（2017）沪0116民初1817号】经金山法院受理。同年5月23日，调解结案，达成如下调解协议：一、**同意归还**借款本金10,500,000元以及自2015年8月3日至2017年5月8日按照年利率20%标准计算的利息3,700,000元，合计14,200,000元，定于2017年7月30日之前支付1,000,000元，2017年12月31日之前支付1,000,000元，2018年3月31日之前支付1,500,000元，2018年6月30日之前支付1,500,000元，2018年9月30日前支付1,500,000元，剩余款项7,700,000元定于2018年12月31日前付清；二、若被告**未按时履行上述第一项任意一期付款义务，则原告**可按照借款本金1,000,000元以及以本金11,000,000元为基数，时间从2015年8月3日至实际清偿之日止，按照年利率20%为标准计算的利息总额，扣除已支付部分，剩余未履行部分一并向法院申请执行；三、被告上海兴惠贸易有限公司对上述二项被告**的付款义务承担连带清偿责任。 2021年11月18日，金山法院出具（2021）沪0116民初5977号民事判决书，判决**有权以位于上海市金山区XX镇XX路XX号房产的拍卖、变卖所得价款优先受偿（2017）沪0116民初1817号民事调解书所确定的债权。2021年12月23日，金山法院出具（2020）沪0116执恢167号执行财产分配方案，就第三人名下位于上海市金山区XX镇XX路XX号房产变卖所得余款20,644,290.58元由**受偿。根据《中华人民共和国民法典》第392条，第三人就上述已偿还款项取得求偿权，可以向债务人即被告**追偿。又根据《中华人民共和国民法典》第535条，原告因（2015）金民三（民）初字第673号、（2016）沪01民终13442号案件对第三人享有到期债权未实现，第三人为被告承担担保责任后未能积极主张并行使追偿权。原告作为第三人债权人的身份，有权行使债权人代位追偿权，追偿金额以第三人已偿付金额为限。原告为保护合法权益不受侵犯，行使代位追偿权，要求判令：1.*****公司偿付20,644,290.58元；2.**承担本案诉讼费、保全费等费用。 被告**在提交答辩状期间对本案管辖权提出异议认为，**的经常居住地为上海金山区，根据民诉法相关规定，对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖；被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。因此本案应由**的经常居住地上海市金山区人民法院管辖。 上海市金山区朱泾镇金汇居民委员会出具《居住证明》，证明**自2019年9月起经常居住于上海市金山区XX镇XX街XX弄XX号XX室。 本院经审查认为，对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖；被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。本案中，上海市金山区朱泾镇金汇居民委员会已经证实**经常居住地为上海市金山区，故**所提管辖权异议成立，我院对本案无管辖权，本案应移送至上海市金山区人民法院管辖。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二十二条、第三十七条规定，裁定如下： 本案移送上海市金山区人民法院处理。 本裁定一经作出即生效。 审　判　长　　*** 人民陪审员　　*** 人民陪审员　　*** 二〇二三年三月二十七日 法官　助理　　*** 书　记　员　　高　丽 附：相关法律条文