**、***等合同纠纷民事一审民事判决书

湖北省黄冈市黄州区人民法院

民 事 判 决 书

（2022）鄂1102民初1145号

原告：**，男，汉族，1989年3月5日出生，住武汉市黄陂区。

委托诉讼代理人：李卉，湖北尊而光（洪山）律师事务所律师。特别授权。

被告一：***，男，汉族，1984年3月26日出生，住安徽省马鞍山市含山县。

被告二：湖北轩桓餐饮管理有限公司，住所地武汉市青山区建设一路31号宝业中心A座9-14层A42号。统一社会信用代码：91420107MA49BB90XM。

法定代表人：***。

被告三：陈菊清，男，汉族，1973年10月11日出生，住江苏省南京市高淳区。

委托诉讼代理人：刘军伟，湖北文赤壁律师事务所律师。一般代理。

被告四：湖北通商建设集团有限公司，住所地武汉市新洲区辛冲镇正街。统一社会信用代码：91420117587961985W。

法定代表人：耿利。

委托诉讼代理人：刘军伟，湖北文赤壁律师事务所律师。一般代理。

原告**诉被告***、湖北轩桓餐饮管理有限公司（简称“轩桓公司”）、陈菊清、湖北通商建设集团有限公司（简称“通商公司”）合同纠纷一案,本院于2022年4月20日立案后,适用普通程序,公开开庭进行了审理。原告**的委托诉讼代理人李卉，被告陈菊清、通商公司的共同委托诉讼代理人刘军伟到庭参加诉讼。被告***、轩桓公司经本院合法送达，未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。

原告**向本院提出诉讼请求：1、请求解除原告与被告二于2021年4月1日签订的《承包合同》；2、判令被告退还承包费150000元；3、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2021年3月，原告到被告四通商公司承包的大别山（黄冈）国际博览中心项目公司考察公司食堂项目。考察期间，被告一***与被告三陈菊清带领原告参观并介绍项目规模，称项目建筑面积至少20万平方米。2021年4月1日，原告与被告一、二签订《承包合同》，约定被告二将大别山（黄冈）国际博览中心工地员工膳食服务承包给原告服务经营，承包期间为2021年4月1日至2023年3月31日，承包费为150000元，工期建筑面积为18至20万方，工期为2年，如未达到建筑面积则按照未完成面积退还原告承包费。合同签订后，原告将150000元支付给被告一。

该员工膳食服务系被告三陈菊清承包给被告二，被告二承包给原告的。原告经营一段时间后，在被告一、二、三知晓并同意的情况下，将该公司员工膳食服务承包给案外人刘宇。然而，2021年11月，被告三与被告二解除合同，且被告三从2021年12月开始收取案外人刘宇的承包费，导致原告与案外人刘宇间的承包合同无法继续履行，被黄冈市黄州区人民法院判令解除原告与案外人刘宇间的承包合同，原告退还案外人刘宇承包费112267元，在原告与案外人刘宇的合同纠纷中，被告三及被告四称公司面积为4万平方米。经查，被告二轩桓公司为一人有限公司，被告一为该公司股东。综上，工地建筑面积仅为4万平方米，并未达到《承包合同》约定的建筑面积，已构成违约。被告三在同意原告外包的情况下，仍解除被告间的承包合同并要求案外人刘宇另行签订承包合同，并支付承包费，导致法院判令解除原告与案外人的承包合同并退还承包费。被告的行为造成了原告的经济损失，原告故诉至本院。

被告***、轩桓公司未到庭答辩，亦未提交书面答辩意见。

被告陈菊清、通商公司辩称：1、陈菊清、通商公司与原告无合同关系，系主体不适格。原告与***之间的纠纷，与我方无关；2、我方与轩桓公司的承包合同已解除，双方就解除达成了一致，请求驳回原告对我方的诉请。

原告**在庭审时提交了证据1、人口信息查询结果、企业工商信息；2、施工许可证；3、原告与被告***、轩桓公司的《承包合同》一份；4、支付宝转账凭证两张、微信转账凭证两张、收据一张；5、被告陈菊清与***、轩桓公司的《承包合同》一份；6、说明一份；7、证明两份；8、黄州区法院（2021）4336民事判决书。

经质证，被告陈菊清、通商公司对证据1无异议，***、轩桓公司应承担什么责任，由法院裁决；证据2真实性无异议，具体以实际施工为准；证据3真实性不清楚，但陈菊清和通商公司将食堂承包给轩桓公司，后来双方解除了合同。同时，轩桓公司与**签订的协议明确禁止转包，他们两方约定的建筑面积与我方无关；证据4真实性不清楚；证据5真实性无异议，合同是按1.5元/平方米计算费用。陈菊清与轩桓公司签订的合同没有约定18万方，轩桓公司与原告之间怎么约定，与我方无关；证据6真实性无异议，陈菊清和通商公司只认可与轩桓公司的合同。轩桓公司对外转包，我方不禁止，但我方只认可与轩桓公司之间的合同；证据7真实性无异议，陈菊清已和轩桓公司解除合同，后收取刘宇的费用不违反规定；证据8真实性无异议，工地只有4万多元，原告和轩桓公司的合同，与我方无关。

被告陈菊清、通商公司在庭审时提交了证据1、微信聊天记录、收条、转账凭证，证明2021年11月8日陈菊清与轩桓公司就解除承包合同达成一致，并将相关费用退给了***。

经质证，原告对证据1微信聊天记录的真实性和证明目的有异议，陈菊清和轩桓公司的合同并未约定禁止转包，故被告陈菊清、通商公司有权转包。结合被告陈菊清、通商公司出具的证明，可以认定其承认了原告承包工地食堂，故陈菊清、***未经原告同意无权解除合同。

经核对，原告提交的证据1-2、5-8，被告陈菊清、通商公司提交的证据1，双方当事人均对其真实性无异议，本院可以直接采信。原告提交的证据3-4，结合全案证据，可以认定其真实性，本院予以采信。至于上述证据能否达到证明目的，在本院认为中进行详细阐述。

审理查明，通商公司为大别山（黄冈）国际博览中心项目部的总承包方，陈菊清为该项目经理。2021年3月2日，陈菊清将上述工地员工膳食服务承包给轩桓公司（法定代表人为***），双方签订《承包合同》，约定承包费按工程实际面积1.5元每平方米计算，签订合同日付1万元定金，进场操作一星期后支付7万元，剩余款项开工半年后一次性付清。

2021年4月1日，***代表轩桓公司（甲方）与**（乙方）签订《承包合同》，将上述工地员工膳食服务转包给**。该合同第一条第二款约定，乙方向甲方缴纳15万元承包费用。合同第一条第三款约定，甲方承诺乙方所做工期建筑面积有18至20万方，工期为2年，如未达到建筑面积甲方按照未完成的面积退还乙方承包。该合同第一条第五款约定，水免费，场地由甲方提供，食堂内部设备设施由乙方承担（电费乙方每年向甲方缴纳1万元包干）。该合同第一条第八款约定，禁乙方中途转包与他人，在经营期间一律以甲方公司的名义从事工作，严禁对外宣称是自己承包的，如被甲方知道乙方违反以上规定，甲方将解除与乙方的合同合作，乙方所有亏损自行承担。后**向轩桓公司支付了2年的承包费15万元。

2021年4月20日，**又将上述工地员工膳食服务转包给案外人刘宇，双方签订《承包合同》，该合同内容与轩桓公司、**的《承包合同》完全一致，并收取了刘宇2年的承包费15万元。

2021年11月8日，***出具收条，注“今收到陈菊清食堂退款3万元整。”2021年11月13日，***将上述收条照片传给陈菊清。陈菊清发信息“把解除合同写进去呀，说好的。”***回复“嗯嗯”。

2021年12月10日，刘宇诉至本院，要求解除2021年4月20日签订的《承包合同》，**、姚曼（**之妻）退还承包费15万元及利息。2022年2月21日，本院（2021）鄂1102民初4336号民事判决书判决认定，项目部与刘宇形成了承包合同关系，刘宇与**之间的合同陷于履行不能，故确认双方签订的《承包合同》于2021年11月30日解除，**向刘宇退还承包费112667元。该判决书现已生效。

本院认为，当事人应依法主张诉讼权利。现就当事人的争议的焦点问题，进行如下详细阐述：

一、本案的适格被告。原告主张，被告陈菊清、通商公司知晓并同意轩桓公司将食堂转包给原告。未经原告同意，陈菊清、通商公司单方解除与轩桓公司的承包合同，没有尽到保障义务，此行为构成违约，应承担连带责任。被告陈菊清、通商公司辩称，我方只认可与轩桓公司的合同，轩桓公司与原告的合同与我方无关，是***主动联系我们要解除合同，我们已就解除合同一事达成一致。本院经审查认为，根据《民法典》第七百一十六条、第七百一十八条之规定，承租人经出租人同意，可以将租赁物转租给第三人。出租人知道或应当知道承租人转租，但是在六个月内未提出异议的，视为出租人同意转租。本案中，被告陈菊清、通商公司不能合理解释其于2021年11月8日出具的说明中“**起初承包了本项目的食堂，但是后来与**解除了承包关系。”应视为知晓轩桓公司将食堂转包给原告的事实。后陈菊清、通商公司提供的微信聊天记录可证实，其与轩桓公司于2021年11月13日达成解除合同的合意。故原告与轩桓公司之间的《承包合同》为合法转租，原告作为次承租人有权代为清偿轩桓公司下欠租金。因轩桓公司与陈菊清、通商公司协商解除了2021年3月2日的《承包合同》，导致上游租赁合同失效。根据合同相对性原则，原告的合同相对方轩桓公司，应及时将合同解除一事告知原告，与原告解除合同，并办理结算。综上，陈菊清、通商公司与轩桓公司协商解除合同，并无义务征得原告同意。原告主张其构成违约，承担连带责任并无事实及法律依据。本案的适格被告为轩桓公司，***在本案的行为系职务行为，后果由轩桓公司承担。

二、原告与轩桓公司之间的《承包合同》是否应解除。原告主张，（2021）鄂1102民初4336号民事判决书确认我方与刘宇之间的《承包合同》于2021年11月30日解除，判令我方向刘宇退还承包费112667元。故我方与轩桓公司的《承包合同》也应解除。本院经审查认为，陈菊清、通商公司将案涉工地员工膳食服务承包给轩桓公司，轩桓公司将该服务转包给原告，原告再将该服务转包给刘宇。后陈菊清、通商公司与轩桓公司协商解除合同，并直接与刘宇形成承包合同关系。现（2021）鄂1102民初4336号民事判决书已发生法律效力，该判决书确认刘宇与**之间的合同陷于履行不能，双方签订的《承包合同》于2021年11月30日解除，**向刘宇退还承包费112667元。故原告与轩桓公司之间的《承包合同》也应于2021年11月30日解除，轩桓公司在扣除租赁期内的承包费后，应返还剩余承包费。

三、轩桓公司返还租金的金额。原告主张，我方与轩桓公司的《承包合同》约定工地建筑面积有18至20万方，陈菊清介绍时也说过。后原告发现工地建筑面积根本没有18至20万方，被告应返还租金15万元。被告陈菊清、通商公司辩称，我方与轩桓公司的合同未约定工地建筑面积，但约定1.5元/平方米计算承包费，工地有4万多方，算下来一年租金只有6万元左右。轩桓公司租了10个月，我们收了5万元，剩余的3万元已返还***。原告与***怎么约定，与我方无关。本院经审查认为，合同应严格遵守相对性原则。原告对年承包费的数额存在异议，应及时向其合同相对方轩桓公司提出，双方可变更合同内容，原告也可在法定除斥期间以重大误解为由主张撤销合同。现原告不能证明其与轩桓公司就变更合同一事达成一致，也未在法定除斥期间撤销合同，而是在本案中主张解除合同，可视为原告认可与轩桓公司约定的食堂年租金数额。根据法庭调查结果，轩桓公司将食堂转包给原告收取了差价，（2021）鄂1102民初4336号民事判决书认定原告与刘宇的合同于2021年11月30日解除，并以5000元/月的标准计算承包费，原告并未上诉。可认定原告对合同履行不能的时间，即2021年11月30并无异议，本案的承包费也应按照5000元/月计算。被告轩桓公司、***经本院合法送达，无正当理由拒不到庭，应承担不利的法律后果。从2021年4月1日至2021年11月30日共计243天，故轩桓公司应返还租金的数额为15万元-（5000元÷30天）×243天=109500元。

综上，依据《中华人民共和国民法典》第七百一十六条、第七百一十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十七条之规定判决如下：

一、原告**与被告湖北轩桓餐饮管理有限公司2021年4月1日签订的《承包合同》于2021年11月30日解除；

二、被告湖北轩桓餐饮管理有限公司于本判决生效之日起七日内向原告**退还承包费109500元。

如果被告方未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百六十条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本诉诉讼费3300元，由原告**负担891元，被告湖北轩桓餐饮管理有限公司负担2409元。

如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。

审判员　　喻志林

二〇二二年六月十六日

书记员　　张明莉