湖北四湖水利水电工程建设有限公司、某某损害公司利益责任纠纷二审民事判决书

湖北省荆州市中级人民法院

民事判决书

(2019)鄂10民终1915号

上诉人（原审原告）：湖北四湖水利水电工程建设有限公司,住所地荆州市武德路56号。

法定代表人：***，该公司董事长。

委托诉讼代理人：*中华，湖北蓝宇律师事务所律师。

被上诉人（原审被告）：*家新，男，1955年6月26日出生，汉族，住湖北省松滋市。

委托诉讼代理人：丁在元、***，湖北丰年律师事务所律师。

被上诉人（原审被告）：***，女，1979年9月5日出生，汉族，住湖北省松滋市。

委托诉讼代理人：**、**，湖北金捷律师事务所律师。

被上诉人（原审被告）：**，男，1973年4月26日出生，汉族，住湖北省松滋市。

被上诉人（原审被告）：*虎，男，1967年1月14日出生，汉族，住湖北省松滋市。

被上诉人（原审第三人）：***，男，1979年8月12日出生，汉族，住湖北省松滋市。

上诉人湖北四湖水利水电工程建设有限公司（以下简称四湖水利水电公司）因与被上诉人*家新、***、**、**、***损害公司利益责任纠纷一案，不服湖北省松滋市人民法院(2019)鄂1087民初932号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年11月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人四湖水利水电公司的法定代表人***及其诉讼代理人***，被上诉人**新的诉讼代理人丁在元、***，被上诉人***的诉讼代理人**，被上诉人**到庭参加诉讼，被上诉人**、***经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

四湖水利水电公司上诉请求：改判***、**、**、***对一审判决第一、二项承担连带责任。事实和理由：1.一审未能查清本案争议的“借贷关系”是否成立的事实，***主张110万元并非借款，上诉人及南禹分公司并未收到该笔借款，四张借据是事后伪造，南禹分公司的印章也是***私刻加盖，***的款项已得到部分清偿，一审未认定该事实；2.*家新、**向上诉人签署了还款计划，*家新、***、**、**是南禹公司的合伙人，四人为合伙关系，在共同经营期间给公司造成的损失应承担相应的法律责任；3.***明知上诉人与其没有任何业务往来和资金往来，通过人为造假，利用虚假借据所获得的债权应当予以撤销，并依法返还上诉人款项。

*家新答辩称，对四湖水利水电公司的上诉请求、事实及理由无异议。

***答辩称，借贷关系成立且答辩人存在侵权或违约损害公司利益，这两点成立答辩人才能承担连带责任，答辩人不是上诉人或者其分公司南禹公司的职工，答辩人未与上诉人订立协议，答辩人不存在违约责任，答辩人没有损害上诉人的利益，亦不应当承担侵权责任。

*虎答辩称，答辩人不承担责任，上诉人和答辩人没有签订任何的合同，答辩人也没有在上诉人处有任何职位，上诉人称与*家新、答辩人签订了一个还款计划，请上诉人出示，以确定是否有法律依据、是否是正当的还款计划，说明为何合伙人五人，但还款计划只有两人签名。

**、***未应诉答辩。

四湖水利水电公司向一审法院起诉请求：1.请求判令四被告因其过错造成原告担责而被执行账户资金590420元，应由四被告承担赔偿责任，第三人承担连带责任；请求判令四被告及第三人向原告赔偿利息损失34939元（按同期银行利率四倍计算至实际履行为止），因错误诉讼产生的保函费1500元、差旅费1710元、诉讼费等损失34246元、律师费15000元，合计87395元；3.本案诉讼费、保全费及相关支出费用由被告及第三人负担。

一审法院认定事实：2016年3月10日，原告（甲方）与被告*家新（乙方）签订《关于组建湖北四湖水利水电工程建设公司南禹分公司的协议书》，约定原告在松滋市注册“湖北四湖水利水电工程有限公司南禹分公司”（以下简称南禹分公司），该分公司实行由被告*家新负责承包，自主经营、自负盈亏的经营管理模式（乙方不具备法人主体资格）。分公司设立独立财务账户，实行独立核算、自负盈亏，分公司承揽的所有工程项目支付的工程款由建设方（业主）统一打入甲方指定账户，由乙方同意开具正式收款收据。分公司承揽的业务，统一以甲方的名义对外签订工程合作合同。2017年6月19日，湖北四湖水利水电工程有限公司南禹分公司注销。2018年4月27日，被告*家新向原告出具《承诺书》，载明“本人在任贵公司南禹分公司负责人期间，分公司对内、对外发生的一切债务均由我本人负责，与贵公司无关。若因此产生纠纷造成贵公司损失的，由我本人负责赔偿，包括但不限于诉讼费、律师费、垫付资金（如法院强制执行）及垫付资金的利息等。按银行利息计算。承诺不可撤销”。2018年3月，*家勇诉四湖水利水电公司民间借贷纠纷一案（该借款系经营南禹分公司期间向***所借形成），经松滋市人民法院一审、荆州市中级人民法院二审以（2018）鄂10民终962号民事判决确认由四湖水利水电公司偿还***借款本金110万元及利息（以本金110万元为基数，从2018年3月29日起，按年利率6%的标准,偿还至清偿之日止）。在该案执行期间，四湖水利水电公司于2019年1月向松滋市人民法院起诉***返还不当得利，并申请财产保全，松滋市人民法院依法冻结了***在该院应领取的执行款509580元。2019年3月18日，松滋市人民法院以（2019）鄂1087民初321号民事判决确认***返还四湖水利水电公司履约保证金509580元，并从2018年8月28日起按年利率6%支付利息至返还之日止，该判决现已生效。原告因上述诉讼支付保函费1500元、差旅费1710元、应负担诉讼费22050元、律师代理费15000元，合计40260元。原告四湖水利水电公司在南禹分公司注销，依法承担了110万元借款后，根据其与**新的协议书和承诺书，于2019年4月29日向松滋市人民法院起诉要求被告*家新、***、**、**承担被执行的账户资金损失590420元，第三人***承担连带责任；上述被告及第三人赔偿原告利息损失34939元，因错误诉讼产生的保函费1500元、差旅费1710元、诉讼费34246元、律师费15000元，合计87395元。

一审法院认为：原告四湖水利水电公司与被告*家新签订的《关于组建湖北四湖水利水电工程建设公司南禹分公司的协议书》系双方的真实意思表示，合法有效。在南禹分公司注销后，原告因南禹分公司对外借款被起诉，经一二审，确认应向本案第三人***偿还借款本金110万元及利息，并被松滋市人民法院强制执行110万元。由于原告与被告*家新协议约定的经营方式是*家新负责承包，自主经营，自负盈亏，且南禹分公司注销后，被告*家新向原告出具了《承诺书》，承诺在任南禹分公司负责人期间，分公司对内、对外发生的一切债务由其负责，若产生纠纷造成公司损失，由其负责赔偿，包括但不限于诉讼费、律师费、垫付资金（如法院强制执行）及垫付资金的利息等，按银行利息计算。原告后在松滋市人民法院对第三人***提起不当得利之诉，依法判决第三人***返还原告509580元及利息，该判决现已生效。原告因被告*家新负责经营南禹分公司期间形成债务未清结被起诉，造成账户资金损失590420元，为诉讼而支付利息、诉讼费、保全费、差旅费、律师代理费等各项费用，现依据双方协议和承诺书，要求被告*家新承担，符合法律规定，予以支持，但利息应按银行同期贷款利率计算。被告***、被告**、被告**没有与原告签订任何投资经营协议，原告也无证据证明其损害公司利益，现要求其承担赔偿责任，不予支持。关于原告要求第三人***承担责任的请求，因原告与第三人之间的纠纷已经生效判决确认，不予支持。据此，一审依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条的规定，判决如下：1.被告*家新支付原告湖北四湖水利水电工程建设有限公司590420元，并从2018年3月29日起按中国人民银行公布的同期贷款利率支付利息；2.被告*家新支付原告湖北四湖水利水电工程建设有限公司保函费1500元、差旅费1710元、应负担诉讼费22050元、律师代理费15000元，合计40260元；3.上述一、二项应于本判决生效后十日内履行；4.驳回原告湖北四湖水利水电工程建设有限公司的其他诉讼请求。

本院二审期间，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。二审查明的事实与一审判决认定的一致，本院予以确认。

本院认为，上诉人与***民间借贷纠纷一案已由生效判决裁处，上诉人关于借贷关系不成立、应撤销的上诉理由与生效判决相悖，不予支持。经二审庭审调查，本案的主要争议焦点为***、**、**、***是否应对一审判决第一、二项承担连带责任，上诉人主张***、**、**、***应承担连带责任的理由为*家新、***、**、**、***为合伙关系，*家新为合伙关系中的执行合伙人，上诉人因南禹分公司借款导致损失，五合伙人应对上诉人的损失承担责任，本院认为，《关于组建湖北四湖水利水电工程建设公司南禹分公司的协议书》系*家新与上诉人签署，《承诺书》亦为*家新出具，上诉人主张该行为代表***、**、**、*家勇，未提交四人认可或*家新与四人约定的证据予以证明，其要求***、**、**、***承担连带责任无证据支持，主张不能成立。另，上诉人关于*虎在《还款计划》上签字应承担责任的主张，本院认为，该计划系一审诉讼期间形成，内容为被告方全体合伙人（*家新、***、**、**、***）均同意分六期清偿涉案债务，但其上五人未全部签字，该《还款计划》未成立，不能据此要求*虎承担还款责任，该主张不能成立。

综上所述，四湖水利水电公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费10348元由上诉人湖北四湖水利水电工程建设有限公司负担。

本判决为终审判决。

审判长***

审判员***

审判员***

二〇一九年十二月二十五日

法官助理**

书记员***