北京京石建业建设工程有限公司与***劳动争议二审民事判决书

北京市第一中级人民法院

民 事 判 决 书

（2022）京01民终3310号

上诉人（原审原告）：北京京石建业建设工程有限公司，住所地北京市石景山区杨庄中区11号三层309号。

法定代表人：李明，董事长。

委托诉讼代理人：魏晓东，北京市汇源律师事务所律师。

被上诉人（原审被告）：***，男，1977年9月18日出生，住北京市石景山区。

委托诉讼代理人：辛宇石，北京市一法律师事务所律师。

委托诉讼代理人：吴中，北京市一法律师事务所律师。

上诉人北京京石建业建设工程有限公司（以下简称京石公司）因与被上诉人***劳动争议一案，不服北京市石景山区人民法院（2021）京0107民初13783号民事判决，向本院提起上诉。本院于2022年3月2日立案受理后，依法组成合议庭，因当事人未提出新的事实或者理由，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。

京石公司上诉请求：撤销一审判决，改判其公司不向***支付：1.2020年9月1日至2021年5月31日工资100809.86元；2.终止劳动合同经济赔偿金122978.36元；3.未提前30日通知终止劳动合同赔偿金12239.35元；4.2020年6月4日至2021年5月31日未休年休假工资56963.16元。事实和理由：双方劳动合同于2021年5月31日到期，京石公司在到期前于2021年5月20日向***发送了劳动合同到期不续订通知，***在劳动合同存续期间直至劳动合同到期前从未提出续订劳动合同。劳动合同到期终止后，京石公司已向***支付了终止劳动合同补偿金66305.46元，不应向***支付违法终止劳动合同赔偿金和未提前30日通知终止劳动合同赔偿金。自2020年9月1日起，***就没有向京石公司提供劳动，京石公司不应向***发放工资。因京石公司为建筑企业，员工的年休假在冬季停工期间均已安排，***不存在未休年休假的情况。

***辩称，同意一审判决，不同意京石公司的上诉请求和理由。

京石公司向一审法院起诉请求：1.判令其公司不向***支付2020年9月1日至2021年5月31日工资100809.86元；2.判令其公司不向***支付终止劳动合同经济赔偿金122978.36元；3.判令其公司不向***支付未提前30日通知终止劳动合同赔偿金12239.35元；4.判令其公司不向***支付2020年6月4日至2021年5月31日未休年休假工资56963.16元；5.本案诉讼费用由***承担。

一审法院认定事实：***于2016年5月13日入职京石公司，双方签订劳动合同，劳动合同期限自2016年5月13日至2019年5月31日，2019年6月1日双方续签合同，将合同有效期延长至2021年5月31日。

2021年5月20日，京石公司向***邮寄《关于劳动合同到期不续订的通知》，通知***双方劳动合同于2021年5月31日到期，到期后公司不再与其续订劳动合同。***于2021年5月22日收到该通知，2021年5月31日***向京石公司人力资源部经理李红新微信送达书面回复函，要求公司与其签订无固定期限劳动合同。***另称其以邮寄方式送达了该回复函，但其未提交送达证据。***认可已经收到京石公司向其支付的终止劳动合同补偿金66305.46元，双方同意以该钱款抵扣本案中京石公司应向***支付的款项。

另查，***工资发放周期为每月15日发放上个自然月工资。***2020年2月至2020年10月纳税收入明细信息显示其月收入17207.62元，京石公司认可该数额为***的月应发工资。一审庭审中，双方均认可2020年9月1日至2021年5月31日期间***的工资差额为100809.86元，京石公司表示因***该期间未到岗，故不同意支付上述该工资差额。

一审庭审中，双方认可2019年1月1日至2021年5月31日***的应休未休年休假天数为36天，京石公司主张***的上述年休假在公司停工期间已安排休完，但其未提交安排***休年休假的证据。

2021年6月3日，***向北京市石景山区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称石景山区仲裁委）申请仲裁，要求京石公司支付：1.违法终止劳动合同赔偿金208681元；2.未提前30日通知终止劳动合同的工资赔偿金12239.35元；3.2020年9月1日至2021年4月30日工资差额104319.36元；4.2021年5月1日至2021年5月31日工资18971元；5.2016年5月13日至2021年5月31日应休未休年休假工资130849.5元。2021年7月14日，石景山区仲裁委做出京石劳人仲字[2021]第1677号裁决书，裁决：一、自裁决书生效之日起十五日内，京石公司支付***2020年9月1日至2021年5月31日工资100809.86元；二、自裁决书生效之日起十五日内，京石公司支付***终止劳动合同经济赔偿金122978.36元；三、自裁决书生效之日起十五日内，京石公司支付***未提前30日通知终止劳动合同赔偿金12239.35元；四、自裁决书生效之日起十五日内，京石公司支付***2020年6月4日至2021年5月31日未休年休假工资56963.16元；五、驳回***之其他仲裁申请。京石公司不服该裁决结果，于2021年7月27日向一审法院递交起诉状。2021年9月8日，石景山区仲裁委作出京石劳人仲字[2021]第1677号决定书，将上述裁决项第四项更正为：四、自裁决书生效之日起十五日内，京石公司支付***2019年1月1日至2021年5月31日未休年休假工资56963.16元。

一审法院认为，本案中，***与京石公司签订有书面劳动合同，建立了劳动关系。用人单位应当按照劳动合同的约定全面履行其义务，依约足额向劳动者支付劳动报酬。

京石公司主张***2020年9月1日至2021年5月31日未到岗上班，未向公司提供劳动，但其未提交证据予以证明，另双方均认可***上述期间工资差额为100809.86元，故对京石公司提出的不向***支付上述期间工资差额100809.86元的诉讼请求，法院不予支持。

根据庭审中查明的事实，双方已连续订立二次固定期限劳动合同，现京石公司于合同到期前向***发出不续订劳动合同的通知，不符合法律规定，属于违法终止劳动合同，应当支付***违法终止劳动合同赔偿金，因京石公司已支付终止劳动合同补偿金66305.46元，应予扣减，经核算违法终止劳动合同赔偿金为122978.36元（17207.62元×5.5×2-66305.46元），故对京石公司主张不向***支付终止劳动合同赔偿金122978.36元的诉讼请求，法院不予支持。

根据《北京市劳动合同规定》第四十条之规定：劳动合同期限届满前，用人单位应当提前30日将终止或者续订劳动合同意向以书面形式通知劳动者，经协商办理终止或者续订劳动合同手续；第四十七条之规定：用人单位违反本规定第四十条规定，终止劳动合同未提前30日通知劳动者的，以劳动者上月日平均工资为标准，每延迟1日支付劳动者1日工资的赔偿金。本案中，京石公司于2021年5月22日向***送达了不再续订劳动合同通知，未提前30日通知***终止劳动合同，应向***支付工资赔偿金，故对京石公司提出的无需支付***未提前30日通知终止劳动合同赔偿金12239.35元的诉讼请求，法院不予支持。

根据《职工带薪年休假条例》第五条第三项之规定：单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。本案中，京石公司称***之年休假已经在停工期间安排完毕，但其未提交安排年休假的证据，一审庭审中，双方均认可2019年1月1日至2021年5月31日期间***未休年休假天数为36天，经核算，***上述期间未休年休假工资为56963.16元（17207.62元÷21.75×36×2），故京石公司主张的不向***支付2019年1月1日至2021年5月31日未休年休假工资56963.16元的诉讼请求，法院不予支持。

一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十条、第四十八条、第八十七条规定，判决：一、北京京石建业建设工程有限公司于判决书生效之日起15日内支付***2020年9月1日至2021年5月31日工资差额100809.86元；二、北京京石建业建设工程有限公司于判决书生效之日起15日内支付***违法终止劳动合同经济赔偿金122978.36元；三、北京京石建业建设工程有限公司于判决书生效之日起15日内支付***未提前30日通知终止劳动合同赔偿金12239.35元；四、北京京石建业建设工程有限公司于判决书生效之日起15日内支付***2019年1月1日至2021年5月31日未休年休假工资56963.16元；五、驳回北京京石建业建设工程有限公司的全部诉讼请求。

二审中，京石公司向本院提交如下证据：1.免职决定，证明***职务被免除；2.工资核定单，证明***职务免除后工资重新核定；3.经济补偿金计算说明，证明京石公司按照***工资计算并发放经济补偿金。***对上述3份证据的真实性和证明目的均不予认可。经审查，本院认为，京石公司所提交的3份证据均系其公司单方制作，且与本案二审争议焦点及待证事实均无直接关联性，故本院对上述3份证据均不予采纳。

本院对一审法院认定的事实予以确认。

本院认为，京石公司作为负有管理责任的用人单位一方，应当就***的出勤到岗情况承担相应的举证责任。京石公司上诉主张***2020年9月1日至2021年5月31日未到岗上班，未向其公司提供劳动，但未能对此提交充足有效的证据，故京石公司不向***支付上述期间的工资差额100809.86元缺乏事实依据，本院对其该项上诉请求不予支持。

京石公司与***已经连续订立两次固定期限劳动合同，属于应当订立无固定期限劳动合同的情形，但京石公司于合同到期前向***发出不续订劳动合同的通知，不符合法律规定，构成违法终止劳动合同，应当支付***违法终止劳动合同赔偿金。一审法院扣减京石公司已经支付***的补偿金后判令京石公司支付***违法终止劳动合同赔偿金122978.36元并无不当，京石公司上诉请求不予支付***违法终止劳动合同赔偿金于法无据，本院对此不予支持。

鉴于京石公司与***终止劳动合同构成违法终止，故本院对京石公司不予支付未提前30日通知终止劳动合同赔偿金的上诉请求予以支持。一审法院对此认定有误，本院予以纠正。

京石公司上诉主张***的年休假在冬季停工期间均已安排，但未能提交安排年休假的证据。因双方均认可2019年1月1日至2020年5月31日期间***未休年休假天数为36天，故一审法院判决京石公司支付***上述期间未休年休假工资56963.16元并无不当，本院对京石公司不予支付未休年休假工资的上诉请求亦不予支持。

综上所述，京石公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十七条第一款第二项规定，判决如下：

一、维持北京市石景山区人民法院（2021）京0107民初13783号民事判决第一、二、四项；

二、撤销北京市石景山区人民法院（2021）京0107民初13783号民事判决第三、五项；

三、北京京石建业建设工程有限公司无需支付***未提前30日通知终止劳动合同赔偿金12239.35元；

四、驳回北京京石建业建设工程有限公司的其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百六十条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

二审案件受理费10元，由北京京石建业建设工程有限公司负担。

本判决为终审判决。

审判长　　邾映映

审判员　　赵　斌

审判员　　姚　红

二〇二二年四月七日

书记员　　梁　萌